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公司主體資格的注銷，必須經(jīng)過清算程序，開始清算程序的第一步就是組成清算組。公司的清算分為自行清算和強(qiáng)制清算兩類。
自行清算
《公司法》第一百八十三條規(guī)定了公司自行清算時(shí)清算組的人員構(gòu)成:“公司因本法第一百八十一條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算?！?/span>
強(qiáng)制清算
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第八條規(guī)定了強(qiáng)制清算程序中，清算組的人員的組成：“人民法院受理公司清算案件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)指定有關(guān)人員組成清算組。 對(duì)于有限公司而言，自行清算的清算組成員是否應(yīng)具備股東身份？是否為應(yīng)為全體股東？在審判實(shí)踐和具體的實(shí)務(wù)操作中，各個(gè)部門對(duì)這個(gè)問題做出了不同的認(rèn)定。
1、上海市第二中級(jí)人民法院（2015）滬二中民四（商）終字第569號(hào)判決，在法院說理部分：認(rèn)為“我國《公司法》第一百八十三條規(guī)定，公司依照相關(guān)規(guī)定決定解散的，“應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成……”。依據(jù)該條文的規(guī)定，法律是對(duì)清算組的組成人員的身份作出了規(guī)定，即公司股東有進(jìn)行清算的義務(wù)，而并非對(duì)于股東參加清算組的權(quán)利作出規(guī)定，且該條文并未規(guī)定全體股東均應(yīng)當(dāng)作為清算組成員?！?/span>
2、河北省高級(jí)人民法院 2014）冀民二終字第159號(hào)判決，在說理部分認(rèn)為“根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百八十三條“清算組未按照前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對(duì)因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持”之規(guī)定，全體股東應(yīng)當(dāng)是清算組的成員?！?/span>
3、上海市各區(qū)縣工商行政管理部門在具體辦理清算組備案的過程中，并不要求清算組成員為股東或者全體股東，只需股東就組成清算組作出有效決議，就可以取得清算組備案。
解析《公司法》第一百八十三條“有限責(zé)任公司的清算組由股東組成”條文內(nèi)容，可能作出以下兩種理解：
1、該條文內(nèi)容是對(duì)股東的權(quán)利作出規(guī)定，即由股東來負(fù)責(zé)組成清算組，清算組的成員可以是股東或者股東指定的其他人員；
2、該條文內(nèi)容是對(duì)組成清算組成員的身份作出規(guī)定，清算組成員的身份應(yīng)為公司股東。
我們認(rèn)為，該條款內(nèi)容應(yīng)是對(duì)自行清算程序中清算組組成人員的身份作出的規(guī)定，而不是股東的權(quán)利規(guī)定，理由如下：
1、該條款后半句對(duì)于股份公司自行清算規(guī)定為“股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成”，顯然是對(duì)清算組人員的身份作出規(guī)定。因此，從行文習(xí)慣來看，前半句也應(yīng)是對(duì)有限責(zé)任公司清算組組成人員的身份規(guī)定。
2、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第八條雖然規(guī)定了人民法院可以指定股東或其他人員組成清算組，但這是強(qiáng)制清算程序中對(duì)于清算組成員的特殊規(guī)定，并不能得出自行清算中清算組成員可以為非股東身份的其他人員的結(jié)論。該條款也并沒有對(duì)《公司法》第一百八十三條規(guī)定中關(guān)于有限責(zé)任公司清算組成員的身份做出擴(kuò)大解釋。
（1）《公司法》第一百八十三條是有限公司在自行清算程序中清算組成員的規(guī)定，而若干問題的規(guī)定（二）第八條是對(duì)公司在強(qiáng)制清算程序中清算組成員的規(guī)定，適用的條件不同。
（2）公司自行清算程序中，股東之間可以就清算組的構(gòu)成做出有效決議，股東有權(quán)利也有義務(wù)組織公司的清算；而在強(qiáng)行清算程序中，在公司處于僵局的情況下，股東在不可能組成清算組組織公司的清算時(shí)，只有依靠法院指定中介機(jī)構(gòu)或者專業(yè)人員進(jìn)行清算，這也是強(qiáng)制清算的應(yīng)有之義。
（3）在工商行政主管部門對(duì)清算組成員的備案中，出現(xiàn)了非股東身份的清算組成員，我們認(rèn)為雖然取得了工商行政主管部門的備案，但在法院審判實(shí)踐中如上海市第二中級(jí)人民法院（2015）滬二中民四（商）終字第569號(hào)判決，認(rèn)為是法人股東對(duì)清算組成員“授權(quán)的追認(rèn)”，我們認(rèn)為承擔(dān)清算組成員的權(quán)利義務(wù)關(guān)系還是由授權(quán)的股東所承擔(dān)和享有，并沒有突破有限責(zé)任公司中關(guān)于由股東組成清算組這一規(guī)定。
3、從股東的權(quán)利角度考慮，股東的權(quán)利可以放棄但是不能被剝奪，股東有權(quán)要求成為清算組的成員，其他股東和公司不能拒絕且阻礙股東的權(quán)利行使，公司清算關(guān)乎股東的切身利益，股東享有知情權(quán)，有權(quán)以股東的身份參與到公司的清算運(yùn)作中來，這也是股東行使權(quán)利的應(yīng)有之義。
因此，我們認(rèn)為：有限責(zé)任公司自行清算程序中，清算組的成員應(yīng)當(dāng)具備股東身份。
在審判實(shí)踐中，上海二中院和河北高院就這個(gè)問題做出了截然不同的回答。回答這個(gè)問題，我們需要先厘清清算義務(wù)人和清算組成員這兩個(gè)不同主體的內(nèi)涵。清算義務(wù)人應(yīng)為實(shí)體上的概念，是需要對(duì)外承擔(dān)清算責(zé)任的主體，清算組成員是一個(gè)程序上的概念，是由股東組成清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的人員，處理公司在清算中的具體事務(wù)?；趯?duì)清算義務(wù)人和清算組成員的理解，我們認(rèn)為：
1、從法條理解出發(fā)：公司法一百八十三條“有限責(zé)任公司的清算組由股東組成”這一條款并沒有規(guī)定清算組由全體股東組成。
2、從現(xiàn)實(shí)可操作性角度出發(fā)：清算組要由全體股東組成，若有限公司由50名股東組成，則50名股東都是清算組的成員，這不具有現(xiàn)實(shí)意義甚至是可操作性；同時(shí)，公司若是在股東的決議通過下解散的，作為不同意解散的股東，不愿意也不可能配合成為清算組的成員，則公司的清算組就無法構(gòu)成，公司的自行清算則會(huì)受到停滯。
因此，我們認(rèn)為：有限責(zé)任公司自行清算程序中，清算組成員并不需要全體股東組成。
綜上所述，有限責(zé)任公司自行清算過程中，清算組并不需要全體股東組成，只要組成清算組的成員具有股東身份即可。同時(shí)，對(duì)于清算組人數(shù)的組成也沒有強(qiáng)制性規(guī)定，股東有要求參加清算組的權(quán)利且不得被隨意剝奪。公司在股東會(huì)決議解算公司，成立清算組后，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例(2014修訂)》第四十一條規(guī)定，“公司解散，依法應(yīng)當(dāng)清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向公司登記機(jī)關(guān)備案?！?/span> |
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