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類別股制度在公司融資中扮演著重要角色，它允許公司發(fā)行具有不同權(quán)利和特性的股份，以滿足多樣化的投資需求和融資策略，常見的有優(yōu)先股、特別表決權(quán)股和轉(zhuǎn)讓受限股等。新《公司法》（發(fā)布日期：2023-12-29，實(shí)施日期：2024-07-01）正式在法律層面引入類別股制度，本文將結(jié)合新《公司法》實(shí)施前的股份公司類別股相關(guān)實(shí)踐案例，與新《公司法》下的股份公司類別股制度進(jìn)行對比分析，以期提供參考。 一 新《公司法》實(shí)施前的類別股相關(guān)實(shí)踐案例——以特別表決權(quán)為例 二 新《公司法》下的類別股制度分析 根據(jù)即將生效的《公司法》第一百四十四條規(guī)定：“公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權(quán)利不同的類別股：（一）優(yōu)先或者劣后分配利潤或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份；（二）每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份；（三）轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份；（四）國務(wù)院規(guī)定的其他類別股。公開發(fā)行股份的公司不得發(fā)行前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的類別股；公開發(fā)行前已發(fā)行的除外。公司發(fā)行本條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的類別股的，對于監(jiān)事或者審計(jì)委員會成員的選舉和更換，類別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同。”前述法律規(guī)定針對股份有限公司設(shè)置了明確的類別股份機(jī)制，明確涉及“優(yōu)先分紅權(quán)”“優(yōu)先清算權(quán)”“特別表決權(quán)”“股份轉(zhuǎn)讓限制”等類型?；诶碚摵蛯?shí)踐的雙重探索，我們認(rèn)為，新《公司法》對于類別股的明確規(guī)定將給后續(xù)投融資交易文件、公司章程提供良好的制度設(shè)計(jì)思路。 1.優(yōu)先分紅權(quán)——優(yōu)先分配利潤的股份 優(yōu)先分紅權(quán)，是指股東享有的優(yōu)先于普通股股東分配利潤的權(quán)利。具體而言，在公司進(jìn)行利潤分配時(shí)，相對于普通股東（如創(chuàng)始股東、員工股東等），享有優(yōu)先分紅權(quán)的股東擁有優(yōu)先獲得利潤分配的權(quán)利。 在新《公司法》出臺之前，優(yōu)先分紅條款的效力已經(jīng)被普遍認(rèn)可。關(guān)于條款類型，常見的有參與性優(yōu)先權(quán)與非參與性優(yōu)先權(quán)、累積優(yōu)先分紅權(quán)與非累積優(yōu)先分紅權(quán)、固定優(yōu)先分紅權(quán)和浮動優(yōu)先分紅權(quán)等。如今，借助新《公司法》前述明確的法律規(guī)定，公司在進(jìn)行股權(quán)融資或股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整時(shí)，可以更高效地與投資者協(xié)商，直接在公司章程中預(yù)設(shè)優(yōu)先分紅等條款，縮短商業(yè)談判的時(shí)間，降低談判成本。 值得注意的是，若約定不當(dāng)，也會有優(yōu)先分紅條款無效的情形。例如，在無利潤情形下的“分紅”，有法院認(rèn)為該種約定脫離了公司經(jīng)營業(yè)績，規(guī)避了公司法對于利潤分配的限制性規(guī)定，違反了公司法關(guān)于公司治理和共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)共享收益的強(qiáng)制性規(guī)定，故應(yīng)屬無效；此外，即使全體股東事先達(dá)成約定，但是未就分配利潤事宜召開股東會，亦不能直接分配利潤；最后，若在新股東加入之后，未就優(yōu)先分紅事宜重新達(dá)成一致的情形下，也有無效的風(fēng)險(xiǎn)。 2.優(yōu)先清算權(quán)——優(yōu)先分配剩余財(cái)產(chǎn)的股份 優(yōu)先清算權(quán)，是指享有優(yōu)先權(quán)的股東在公司分配剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)，有權(quán)在普通股股東之前獲得相應(yīng)的企業(yè)清算價(jià)值。這是保證投資人在被投公司出現(xiàn)清算情況下保障其投資損失最小化的措施。 關(guān)于財(cái)產(chǎn)分配順序，根據(jù)《公司法》第二百三十六條：“清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制訂清算方案，并報(bào)股東會或者人民法院確認(rèn)。公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財(cái)產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。”值得注意的是，關(guān)于剩余財(cái)產(chǎn)的分配，前述法律規(guī)定明確了股份公司應(yīng)當(dāng)按照持有的股份比例分配，但是并未作出“公司章程或股東另有約定的除外”的類似規(guī)定。那么優(yōu)先分配條款是否會與新《公司法》第二百三十六條規(guī)定產(chǎn)生沖突？就此問題，我們認(rèn)為：第一，關(guān)于優(yōu)先分配條款的效力，根據(jù)新《公司法》第一百四十四條、《民法典》第七十二條第二款，公司章程或全體股東協(xié)議中約定的優(yōu)先分配條款一般為有效約定，在北京市第三中級人民法院（2019）京03民終6335號林某與北京某投資中心股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案、浙江省嘉興市中級人民法院（2020）浙04民終2163號某傳媒發(fā)展有限公司與浙江某影視股份有限公司合同糾紛案中，法院持相同觀點(diǎn)。第二，關(guān)于優(yōu)先清算權(quán)條款在強(qiáng)制清算程序中的適用，在實(shí)踐中，部分清算組仍可能嚴(yán)格依據(jù)現(xiàn)行《中華人民共和國公司法》第一百八十六條（對應(yīng)新《公司法》第二百三十六條）的規(guī)定，按照持股比例進(jìn)行剩余財(cái)產(chǎn)的分配，所以，在強(qiáng)制清算程序中如何具體操作，可能還要看后續(xù)新《公司法》相關(guān)配套司法解釋如何規(guī)定。 此外，值得注意的是，新《公司法》的上述修訂并不影響“視同清算”的情況?！耙曂逅恪钡那樾蜗?，公司并不是真正進(jìn)入清算程序，常見情形如公司合并、被并購，該情形仍舊屬于股東之間、股東與公司之間的協(xié)議約定范疇，而不能直接依據(jù)新《公司法》的規(guī)定。 3.特別表決權(quán)——每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份 新《公司法》第一百四十四條規(guī)定：“...公開發(fā)行股份的公司不得發(fā)行前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的類別股；公開發(fā)行前已發(fā)行的除外。公司發(fā)行本條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的類別股的，對于監(jiān)事或者審計(jì)委員會成員的選舉和更換，類別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同。”根據(jù)前述規(guī)定，股份公司上市后不可以新增發(fā)行特別表決權(quán)的股份，股份公司只有在上市之前發(fā)行特別表決權(quán)的股份、并且在上市后依舊有效并可以存續(xù)。此外，關(guān)于監(jiān)事或?qū)徲?jì)委員會成員的選舉和更換事項(xiàng)，實(shí)行同股同權(quán)，值得注意的是，前述規(guī)定未將修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式等股東會特別決議事項(xiàng)作為除外事項(xiàng)，實(shí)踐中如何具體安排，可能還要看后續(xù)新《公司法》相關(guān)配套司法解釋如何規(guī)定。 現(xiàn)行實(shí)踐中，監(jiān)管機(jī)構(gòu)對特別表決權(quán)的設(shè)置持審慎態(tài)度，不僅會考慮特別表決權(quán)的行使是否會給普通股東造成權(quán)利的侵犯，還會考慮該種特別表決權(quán)的設(shè)置是否是為實(shí)現(xiàn)全體股東利益所必須作出的，以及是否會侵犯公司利益等。伴隨著新《公司法》的出臺，相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)是否會放松對特別表決權(quán)設(shè)置的審核標(biāo)準(zhǔn)，有待后續(xù)觀察。 4.股份轉(zhuǎn)讓限制——轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份 結(jié)合目前現(xiàn)有關(guān)于股份轉(zhuǎn)讓限制的常見章程約定及合同條款，我們認(rèn)為，新《公司法》規(guī)定的類別股類型一般包括創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)（也可能是投資人）轉(zhuǎn)讓受限、其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)等情況，還可能包括鎖定期、投資人否決權(quán)等。具體而言，相關(guān)轉(zhuǎn)讓限制條件通常包括轉(zhuǎn)讓期限、轉(zhuǎn)讓對象限制、股份轉(zhuǎn)讓條件、股份轉(zhuǎn)讓價(jià)格和股份轉(zhuǎn)讓數(shù)量等方面。 在新《公司法》出臺以前，關(guān)于限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)章程條款或合同條款的效力，在實(shí)踐中存在爭議，例如有觀點(diǎn)認(rèn)為現(xiàn)行《公司法》第一百三十七條規(guī)定“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓”，該條法律規(guī)定未再進(jìn)一步明確公司章程能否對股份轉(zhuǎn)讓作出其他自治約定，那么如果股份公司章程中規(guī)定了股份轉(zhuǎn)讓限制條款，會否因?yàn)檫`法以及背離股份公司資合性特征被認(rèn)定為無效？相對比，新《公司法》在第一百四十四條明確可以設(shè)置轉(zhuǎn)讓受限的股份，并且新《公司法》第一百五十七條規(guī)定：“...公司章程對股份轉(zhuǎn)讓有限制的，其轉(zhuǎn)讓按照公司章程的規(guī)定進(jìn)行”，因此，在新《公司法》實(shí)施后，股份公司在章程或協(xié)議中設(shè)置股份轉(zhuǎn)讓限制的條款，將有明確的法律依據(jù)，減少相關(guān)合同條款效力爭議糾紛。 隨著新《公司法》對類別股制度的明確規(guī)范，公司在融資策略和控制權(quán)安排上擁有了更大的靈活性。這一制度的引入不僅滿足了多樣化的投資者需求，同時(shí)為創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)和管理層提供了更多保持企業(yè)長期穩(wěn)定發(fā)展的工具。在實(shí)踐中，公司應(yīng)充分理解和利用類別股制度帶來的機(jī)遇，結(jié)合自身實(shí)際情況進(jìn)行合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，以實(shí)現(xiàn)資本優(yōu)化和企業(yè)價(jià)值的最大化。 作者簡介 郵箱：qiaozhaoshu@dtlawyers.com.cn 郵箱：huangzhaoyan@dtlawyers.com.cn 相關(guān)閱讀 從新《公司法》角度解讀公司實(shí)務(wù)爭議熱點(diǎn)系列： 02：全面強(qiáng)化的董監(jiān)高忠實(shí)勤勉義務(wù)解讀 03：“五年內(nèi)認(rèn)繳”新規(guī)下從“股東除名”到“股東失權(quán)”規(guī)則的探究
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