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基小律說： 《公司法（修訂草案）》相比中國以往的公司資本制度有明顯變化，包括股份公司引入授權資本制、對類別股作出規(guī)定、增加簡易減資制度，同時加強對股東出資和股權交易行為的規(guī)范，增加了股東欠繳出資的失權制度、增加有限責任公司股東認繳出資的加速到期制度、明確瑕疵股權轉讓時轉讓方、受讓方的出資責任，本文擬就本次修訂中資本制度的相關變化進行梳理，并就股權投資中的相關注意點進行簡要提示，以期提供參考。 盛璐璟 | 作者 目錄 一、明確股權與債權可以作為股東的出資形式 二、在股份有限公司中引入授權資本制 三、對類別股作出規(guī)定
四、增加簡易減資制度 五、增加股東欠繳出資的失權制度 六、增加有限責任公司股東認繳出資的加速到期制度 七、明確瑕疵股權轉讓時轉讓方、受讓方的出資責任 我國現(xiàn)行公司法于1993年制定，1999年、2004年對個別條款進行了修改，2005年進行了全面修訂，2013年、2018年又對公司資本制度相關問題作了兩次重要修改。我國的公司法資本制度經(jīng)歷了從1993年非常嚴格的資本制度、較高的資本門檻，到2005年資本門檻大幅降低、實行分期繳納制，再到2013年比較全面的注冊資本認繳制，是資本制度伴隨商事環(huán)境變化而逐漸變化的過程。全國人大常委會于2021年12月24日發(fā)布的《中華人民共和國公司法（修訂草案）》（“《公司法（修訂草案）》”），新的《公司法（修訂草案）》關于公司資本制度相關規(guī)定變化十分明顯。筆者擬就本次《公司法（修訂草案）》關于公司資本制度的幾點修訂予以梳理，并就股權投資中的相關注意點進行簡要提示。現(xiàn)行《中華人民共和國公司法》（“現(xiàn)行《公司法》”）在第二十七條規(guī)定了“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）（2020修正）》（“《公司法司法解釋三》”）第十一條對出資人以其他公司股權出資的條件進行了規(guī)定，確認了可以股權作為出資形式。2011年底，國家工商管理總局（已撤銷）公布了《公司債權轉股權登記管理辦法》（已失效），根據(jù)該辦法，公司債權可以轉為公司股權，這意味著債權是可以出資的。目前，《公司注冊資本登記管理規(guī)定（2014）》第六條規(guī)定“股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國境內(nèi)設立的公司（以下稱股權所在公司）股權出資?！钡谄邨l規(guī)定“債權人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設立的公司的債權，轉為公司股權?！睆膶嵺`上來說，出資人以境內(nèi)公司股權及對境內(nèi)公司的債權出資不存在法律障礙。《公司法（修訂草案）》第43條：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權、股權、債權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。《公司法（修訂草案）》從法律上肯定了股權及債權可以用于出資。但對股權、債權需要滿足的條件沒有進一步詳細的規(guī)定，筆者理解，在《公司注冊資本登記管理規(guī)定（2014）》未失效或后續(xù)可能進行修訂的情況下，用于出資的股權、債權仍需符合相關的條件。而對于此前一直不甚明確的股東對第三人的債權是否可以用于出資，如《公司法（修訂草案）》生效，則法律層面不存在障礙。資本授權制度起源于英美法系，本次在股份有限公司層面引入資本授權制，給予了股份有限公司發(fā)行新股融資的靈活性。雖然我國公司法律制度曾長期堅持法定資本制，但為了適應近些年的經(jīng)濟發(fā)展，在《優(yōu)先股試點管理辦法》《股份有限公司規(guī)范意見》《上市公司章程指引》《上海證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》等規(guī)范中的個別條款也可以看到授權資本制的影子。《公司法（修訂草案）》第97條：公司章程或者股東會可以授權董事會決定發(fā)行公司股份總數(shù)中設立時應發(fā)行股份數(shù)之外的部分，并可以對授權發(fā)行股份的期限和比例作出限制。與之相關的，股份有限公司的注冊資本的規(guī)定也發(fā)生變化，并增加了授權發(fā)行的規(guī)則，具體規(guī)定如下：《公司法（修訂草案）》第98條：股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關登記的已發(fā)行股份的股本總額。在發(fā)起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。法律、行政法規(guī)以及國務院決定對股份有限公司注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（不同于現(xiàn)行《公司法》第八十條規(guī)定“注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。”）《公司法（修訂草案）》第164條：公司章程或者股東會授權董事會決定發(fā)行新股的，董事會決議應當經(jīng)全體董事三分之二以上通過。發(fā)行新股所代表的表決權數(shù)超過公司已發(fā)行股份代表的表決權總數(shù)百分之二十的，應當經(jīng)股東會決議。1. 股份公司的注冊資本隨著發(fā)行數(shù)量的變化，需要進行相應的變更登記。2. 股份有限公司設立時只需發(fā)行部分股份，公司章程或股東會可作出授權，由董事會根據(jù)公司運營的實際需要決定發(fā)行剩余股份。對于投資人而言，在該等制度下為避免股權被稀釋，建議要求公司在公司章程或股東會決議的授權決議中明確董事會可獲授權發(fā)行的股份數(shù)量、時間和最低每股價格以及股份的種類（普通股或是類別股）等。值得注意的是，有限責任公司并未適用該等授權資本制度，應還是需按照現(xiàn)在的資本制度執(zhí)行。私募股權投資中，標的公司章程、投資協(xié)議、股東協(xié)議對于各種類別股都已有較為成熟的約定，現(xiàn)行《公司法》為有限公司股東優(yōu)先認購權、優(yōu)先購買權、優(yōu)先分紅權、特殊表決權和其他股權轉讓限制預留了一定空間，但對股份公司，僅規(guī)定了優(yōu)先分紅權。2019年科創(chuàng)板對國內(nèi)上市公司“同股不同權”或“特別表決權”股進行了規(guī)定，隨后創(chuàng)業(yè)板注冊制改革、北交所先后采納了特別表決權股制度。2020年8月28日，深圳市人民代表大會常務委員會頒布的《深圳經(jīng)濟特區(qū)科技創(chuàng)新條例》允許在深圳登記的科技企業(yè)設置特殊股權結構，在公司章程中約定表決權差異安排。本次《公司法（修訂草案）》使得該等特別權利在股份公司層面有法可依，也使得該等特別權利更容易在公司章程中體現(xiàn)，避免了投資人和公司、創(chuàng)始人之間由于多個輪次的投資協(xié)議約定了較為復雜的特殊權利導致的矛盾。相關具體規(guī)定如下：《公司法（修訂草案）》第96條：股份有限公司章程應當載明下列事項：……（五）發(fā)行類別股的，類別股的股份數(shù)及其權利和義務；……《公司法（修訂草案）》第119條：股東出席股東會會議，所持每一股份有一表決權，類別股股東除外。公司持有的本公司股份沒有表決權。《公司法（修訂草案）》第157條：公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權利不同的類別股：（一）優(yōu)先或者劣后分配利潤或者剩余財產(chǎn)的股份；（二）每一股的表決權數(shù)多于或者少于普通股的股份；（三）轉讓須經(jīng)公司同意等轉讓受限的股份；（四）國務院規(guī)定的其他類別股。公開發(fā)行股份的公司不得發(fā)行前款第二項、第三項規(guī)定的類別股；公開發(fā)行前已發(fā)行的除外。《公司法（修訂草案）》第158條：發(fā)行類別股的公司，有本法第一百一十九條第三款規(guī)定的事項，可能對類別股股東的權利造成損害的，除應當依照第一百一十九條第三款的規(guī)定經(jīng)股東會決議外，還應當經(jīng)出席類別股股東會的股東所持表決權三分之二以上通過。公司章程可以對需經(jīng)類別股股東會決議的其他事項作出規(guī)定。私募股權投資中，一般在《股東協(xié)議》及公司《章程》中約定創(chuàng)始股東轉讓股權需要取得投資人的同意。對于上述第（三）款約定的轉讓受限股為新增加的內(nèi)容。投資人在投資時也可要求將創(chuàng)始股東所持公司股份類別定義為轉讓受限股。需要注意的是，修訂草案并未將上述類別股適用有限責任公司。此外，《公司法（修訂草案）》允許公司根據(jù)章程擇一采用面額股或者無面額股（《公司法（修訂草案）》第155條）以及按照反洗錢有關要求，并根據(jù)我國股票發(fā)行的實際，取消無記名股（《公司法（修訂草案）》第159條）。《公司法（修訂草案）》規(guī)定了，公司按照規(guī)定彌補虧損后仍有虧損的，可以進行簡易減資，但不得向股東進行分配。相關具體規(guī)定如下：《公司法（修訂草案）》第211條：公司依照本法第二百一十條第二款的規(guī)定彌補虧損后，仍有虧損的，可以進行簡易減資，但不得向股東進行分配，也不得免除股東繳納股款的義務。簡易減資不適用前條第二款的規(guī)定，但應當在報紙上或者統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)公告。公司簡易減資后，在法定公積金累計額超過公司注冊資本前，不得分配利潤。《公司法（修訂草案）》新增了有限責任公司股東失權制度，該制度系對現(xiàn)《公司法司法解釋三》第17條規(guī)定的除名制度的吸收與改良。具體規(guī)定如下：《公司法（修訂草案）》第46條：有限責任公司成立后，應當對股東的出資情況進行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納出資，或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額的，應當向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。公司依照前款規(guī)定催繳出資，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出出資催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未繳納出資的，公司可以向該股東發(fā)出失權通知，通知應當以書面形式發(fā)出，自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權。依照前款規(guī)定喪失的股權，公司應當在六個月內(nèi)依法轉讓，或者相應減少注冊資本并注銷該股權。《公司法（修訂草案）》第109條：第一百零九條本法第四十六條關于有限責任公司股款繳納情況核查、催繳出資的規(guī)定，適用于股份有限公司。和除名制度相比，失權制度更加合理。《公司法司法解釋三》規(guī)定的除名前提是“未履行出資義務或者抽逃全部出資”，而對于部分未出資的股東，現(xiàn)實中操作起來僅能適用司法解釋另一條關于限制股東權利的規(guī)則。其實此前司法實踐中已經(jīng)有判例做出了類似“失權”的判決。《公司法（修訂草案）》吸收了《全國法院民商事審判工作會議紀要》（“《九民紀要》”）關于股東出資加速到期的規(guī)定。《九民紀要》第6條“【股東出資應否加速到期】在注冊資本認繳制下，股東依法享有期限利益。債權人以公司不能清償?shù)狡趥鶆諡橛?，請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆粘袚a充賠償責任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；（2）在公司債務產(chǎn)生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的。”《公司法（修訂草案）》第48條：公司不能清償?shù)狡趥鶆?，且明顯缺乏清償能力的，公司或者債權人有權要求已認繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資。《九民紀要》允許股東出資加速到期，但需要滿足兩個條件，對于第一種，存在前置程序，即先要啟動訴訟及執(zhí)行，沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，具備破產(chǎn)原因才可以加速出資?！豆痉ǎㄐ抻啿莅福肥窃谖铡镀飘a(chǎn)法》的相關表述，對加速出資的情形進行了修訂，不必須經(jīng)過法院執(zhí)行不能方可要求股東出資加速。明確瑕疵股權轉讓時轉讓方、受讓方的出資責任 《公司法司法解釋三》第18條規(guī)定“有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?。但是，當事人另有約定的除外。”該規(guī)定的適用對象是“未履行或未全面履行出資義務的股東”，但對于出資期限尚未屆滿的股東而言，其是否屬于未履行或未全面履行未出資義務，其所轉讓的股權是否屬于瑕疵股權，轉讓方是否需承擔繼續(xù)出資的責任，未又明確規(guī)定。通常而言，未屆出資期限的股東，一般并不屬于未履行或未全面履行出資義務的股東。最高人民法院公布的2020年度全國法院十大商事案例（案號（2020）魯02民終12403號）中，青島市中級人民法院認為，原股東應在其出資范圍內(nèi)，對于涉案欠款承擔連帶責任。本次《公司法修訂草案》對未屆出資期限的情形下，未足額出資的股東轉讓股權時的出資主體進行了明確，即由受讓人承擔，具體規(guī)定如下：《公司法修訂草案》第89條：股東轉讓已認繳出資但未屆繳資期限的股權的，由受讓人承擔繳納該出資的義務。股東未按期足額繳納出資或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額，即轉讓股權的，受讓人知道或者應當知道存在上述情形的，在出資不足的范圍內(nèi)與該股東承擔連帶責任。由此可以明確知曉，對于未屆出資期限而轉讓股權的，轉讓方不再承擔繳納出資的義務，由受讓方承擔；對于未按期繳納出資等瑕疵出資的股權轉讓，由轉讓方繼續(xù)承擔補足出資的責任，如受讓方知道上述情形的，應承擔連帶責任。綜合來看，《公司法（修訂草案）》對公司資本制度進行了幾處較為明顯的修改，但就實踐來看，可能還面臨很多問題，對于私募股權投資的投資人來說，如該等規(guī)定后續(xù)生效，則在今后的投資協(xié)議或公司章程中或許可以根據(jù)法規(guī)采取些許修改，但筆者理解，修改應不會很多。
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