01

授權(quán)資本制

1.相關(guān)法條

新《公司法》

第一百五十二條 公司章程或者股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過(guò)已發(fā)行股份百分之五十的股份。但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議。

董事會(huì)依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊(cè)資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對(duì)公司章程該項(xiàng)記載事項(xiàng)的修改不需再由股東會(huì)表決。

第一百五十三條 公司章程或者股東會(huì)授權(quán)董事會(huì)決定發(fā)行新股的，董事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事三分之二以上通過(guò)。

2.點(diǎn)評(píng)

（1）兩條都是新增條款，屬于重大制度引入，既是資本發(fā)行、增資制度，也是董事會(huì)中心主義的提現(xiàn)。

（2）法定資本制、授權(quán)資本制、折中的授權(quán)資本制之區(qū)別

“資本制度的設(shè)計(jì)中涉及諸多利益沖突，其中最為核心的是股東與債權(quán)人之間的利益沖突。依債權(quán)人利益優(yōu)先的邏輯，股東掌握公司經(jīng)營(yíng)控制權(quán)且享受有限責(zé)任的庇護(hù)，致使債權(quán)人被動(dòng)承受公司運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，因此法律需要通過(guò)嚴(yán)苛的資本規(guī)制措施強(qiáng)行介入其中以保障債權(quán)人的利益，由此形成的資本規(guī)則被稱(chēng)為法定資本制。依股東利益優(yōu)先的邏輯，股東作為公司資產(chǎn)的剩余索取者、權(quán)力的剩余控制者，最有動(dòng)力改善公司經(jīng)營(yíng)從而實(shí)現(xiàn)公司資產(chǎn)最大化，故而法律通過(guò)完善對(duì)投資者的保護(hù)機(jī)制來(lái)保護(hù)股東的利益，由此形成的資本規(guī)則被稱(chēng)為授權(quán)資本制。隨著法定資本制與授權(quán)資本制后來(lái)的相互借鑒與移植，遂又衍生出介于二者之間的新制度類(lèi)型：一是以授權(quán)資本制為基礎(chǔ)并接納了法定資本制保護(hù)債權(quán)人理念的折中授權(quán)資本制；二是以法定資本制為基礎(chǔ)并吸收了授權(quán)資本制籌資靈活性設(shè)計(jì)方案的許可資本制?！保ㄕ浴妒跈?quán)資本發(fā)行制與認(rèn)繳制的融合——公司資本制度的變革及公司法修訂選擇》，載《現(xiàn)代法學(xué)》2021年第6期），李建偉教授認(rèn)為，新《公司法》確立的授權(quán)資本制為審慎的授權(quán)資本制，也是獨(dú)具中國(guó)特色的授權(quán)資本制。

（3）新《公司法》授權(quán)資本制的要點(diǎn)

①權(quán)力來(lái)源：章程或股東會(huì)授權(quán)

②股份發(fā)行權(quán)享有主體：董事會(huì)

③期限：授權(quán)之日起三年內(nèi)

④發(fā)行額度上限：不超過(guò)已發(fā)行股份50%

⑤認(rèn)購(gòu)出資方式：貨幣（非貨幣作價(jià)出資必須由股東會(huì)決議）

⑥章程處理：授權(quán)發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊(cè)資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對(duì)公司章程該項(xiàng)記載事項(xiàng)的修改不需再由股東會(huì)表決。

⑦董事會(huì)決策機(jī)制：應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事三分之二以上通過(guò)（絕對(duì)多數(shù)決）。

02

類(lèi)別股制度

1.相關(guān)法條

新《公司法》

第一百四十四條 公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權(quán)利不同的類(lèi)別股：

（一）優(yōu)先或者劣后分配利潤(rùn)或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份；

（二）每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份；

（三）轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份；

（四）國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他類(lèi)別股。

公開(kāi)發(fā)行股份的公司不得發(fā)行前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的類(lèi)別股；公開(kāi)發(fā)行前已發(fā)行的除外。

公司發(fā)行本條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的類(lèi)別股的，對(duì)于監(jiān)事或者審計(jì)委員會(huì)成員的選舉和更換，類(lèi)別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同。

第一百四十五條 發(fā)行類(lèi)別股的公司，應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明以下事項(xiàng)：

（一）類(lèi)別股分配利潤(rùn)或者剩余財(cái)產(chǎn)的順序；

（二）類(lèi)別股的表決權(quán)數(shù)；

（三）類(lèi)別股的轉(zhuǎn)讓限制；

（四）保護(hù)中小股東權(quán)益的措施；

（五）股東會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第一百四十六條 發(fā)行類(lèi)別股的公司，有本法第一百一十六條第三款規(guī)定的事項(xiàng)等可能影響類(lèi)別股股東權(quán)利的，除應(yīng)當(dāng)依照第一百一十六條第三款的規(guī)定經(jīng)股東會(huì)決議外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席類(lèi)別股股東會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

公司章程可以對(duì)需經(jīng)類(lèi)別股股東會(huì)議決議的其他事項(xiàng)作出規(guī)定。

第一百一十六條 股東出席股東會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)，類(lèi)別股股東除外。公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。

股東會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

股東會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

2.點(diǎn)評(píng)

（1）類(lèi)別股緣何產(chǎn)生？

類(lèi)別股是指將股份各項(xiàng)子權(quán)利分離重組而創(chuàng)設(shè)的權(quán)利內(nèi)容各異的股份?，F(xiàn)行的《公司法》堅(jiān)守“一股一權(quán)原則”，并未將類(lèi)別股納入規(guī)范體系。隨著公司融資需求的日益分化，單一的普通股制度難以滿(mǎn)足公司融資的多元化需求。阿里巴巴、京東等企業(yè)紛紛選擇境外上市，雖有多重原因，但與境內(nèi)資本市場(chǎng)長(zhǎng)期以來(lái)堅(jiān)持的“一股一權(quán)原則”不無(wú)關(guān)系，在境外上市能夠滿(mǎn)足創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)在持股比例不足以絕對(duì)控制公司的情形下通過(guò)類(lèi)別股設(shè)計(jì)進(jìn)而實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制權(quán)。因此，建立類(lèi)別股制度成為我國(guó)公司法走向現(xiàn)代化的必然選擇，新《公司法》順應(yīng)復(fù)雜的市場(chǎng)需求，建立了類(lèi)別股制度。

（2）新《公司法》一百四十四條、一百四十五條、一百四十六條共同建立了類(lèi)別股制度。該制度屬于公司法股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變革。

（3）新《公司法》下類(lèi)別股的類(lèi)型分為四類(lèi)

①財(cái)產(chǎn)權(quán)特別股：優(yōu)先或者劣后分配利潤(rùn)或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份；

②表決權(quán)特別股：每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份；

③轉(zhuǎn)讓受限股：轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份；

④其他類(lèi)別：只能由國(guó)務(wù)院規(guī)定，也為類(lèi)別股創(chuàng)新留下政策空間。

注：其中上市公司不得發(fā)行表決權(quán)特別股及轉(zhuǎn)讓受限特別股，但公開(kāi)發(fā)行前已發(fā)行的除外。

（4）類(lèi)別股信息披露要求：為章程必須記載事項(xiàng)，章程記載內(nèi)容在新《公司法》第一百四十五條進(jìn)行了明確。

（5）類(lèi)別股對(duì)特定事項(xiàng)的表決權(quán)安排

①在監(jiān)事或者審計(jì)委員會(huì)成員的選舉和更換中，類(lèi)別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同）。

②股東會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。同時(shí)，上述事項(xiàng)還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席類(lèi)別股股東會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

此外，公司章程還可以對(duì)需要類(lèi)別股股東會(huì)決議的其他事項(xiàng)作出規(guī)定。

（6）有限責(zé)任公司是否允許設(shè)置類(lèi)別股？

新《公司法》語(yǔ)境下，類(lèi)別股相關(guān)規(guī)范僅適用于股份有限公司，并未及于有限責(zé)任公司。然而，有限責(zé)任公司對(duì)于類(lèi)似類(lèi)別股的特殊股東權(quán)利安排具有現(xiàn)實(shí)需要，特別是在投資交易中有普遍需求。據(jù)此，根據(jù)新公司法相應(yīng)條款（包括第四十六條、六十五條、六十六條、八十四條、二百一十條等）的規(guī)定，有限責(zé)任公司仍可延續(xù)目前市場(chǎng)上的普遍操作，在章程/交易文件中對(duì)于利潤(rùn)分配、優(yōu)先清算、相應(yīng)股份的特殊表決權(quán)、創(chuàng)始人股東轉(zhuǎn)讓限制等事項(xiàng)進(jìn)行特殊約定，新公司法并未禁止該等約定。同時(shí)，投資人也可以考慮在現(xiàn)有交易文件下增加條款，要求在有限責(zé)任公司向股份有限公司轉(zhuǎn)制時(shí)，明確在章程中區(qū)分類(lèi)別股，并根據(jù)新公司法的規(guī)定，約定不劣于有限責(zé)任公司時(shí)期交易文件中向投資人所賦予的權(quán)利和條件。

03

面額股、無(wú)面額股并存且擇一制度

1.相關(guān)法條

（1）新《公司法》

第一百四十二條 公司的資本劃分為股份。公司的全部股份，根據(jù)公司章程的規(guī)定擇一采用面額股或者無(wú)面額股。采用面額股的，每一股的金額相等。

公司可以根據(jù)公司章程的規(guī)定將已發(fā)行的面額股全部轉(zhuǎn)換為無(wú)面額股或者將無(wú)面額股全部轉(zhuǎn)換為面額股。

第一百四十八條 面額股股票的發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過(guò)票面金額，但不得低于票面金額。

第二百一十三條 公司以超過(guò)股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款、發(fā)行無(wú)面額股所得股款未計(jì)入注冊(cè)資本的金額以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)規(guī)定列入資本公積金的其他項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。

第二百一十四條 公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司注冊(cè)資本。

公積金彌補(bǔ)公司虧損，應(yīng)當(dāng)先使用任意公積金和法定公積金；仍不能彌補(bǔ)的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。

法定公積金轉(zhuǎn)為增加注冊(cè)資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。

（2）2018年《公司法》

第125條 股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。

2.點(diǎn)評(píng)

（1）面額股與無(wú)面額股之區(qū)別

股票是股份有限公司股份的表現(xiàn)形式，在理論上可分為面額股和無(wú)面額股。面額股系在股票票面上記載某個(gè)貨幣金額的股份，公司章程往往也載明公司股份總數(shù)和每股股份的票面金額。無(wú)面額股的票面僅載明所代表的股份數(shù)量，而不記載每股的票面金額。

通常認(rèn)為，面額股規(guī)則承載了保護(hù)股東公平認(rèn)購(gòu)股份和協(xié)助保護(hù)債權(quán)人的制度功能。因每股股票的面額相同，股東若按照同等價(jià)格認(rèn)購(gòu)股份并獲得同等保護(hù)，面額股便具備了“確保股東公平”的功能；又因公司章程記載了股份票面金額和總數(shù)，以便公司債權(quán)人在直觀了解公司股款或資本規(guī)模的基礎(chǔ)之上決定是否與公司交易，因而面額股具有“協(xié)助保護(hù)債權(quán)人”的功能。但現(xiàn)代公司面臨著從自然成長(zhǎng)向融資成長(zhǎng)模式的轉(zhuǎn)變，資本聚集功能已成為評(píng)價(jià)股票票面制度的重要指標(biāo)。而無(wú)面額股被認(rèn)為能提高融資效率，例如，在公司市況不好確需增資時(shí)，面額股制度下強(qiáng)調(diào)不能以低于面額的價(jià)格籌資，公司只能通過(guò)債權(quán)方式融資或者被迫面對(duì)經(jīng)營(yíng)狀況惡化的處境。

（2）現(xiàn)行2018年《公司法》采用的是全面面額股規(guī)則，新《公司法》允許公司選擇采用“無(wú)面額股”，但禁止公司同時(shí)采用面額股和無(wú)面額股，只能擇一使用。但在選定無(wú)面額股后，有權(quán)決定無(wú)面額股發(fā)行價(jià)格，并免受禁止折扣發(fā)行規(guī)則的限制；在公司發(fā)行無(wú)面額股所得收入即股款中，二分之一以上的部分計(jì)入公司注冊(cè)資本，其余收入計(jì)入資本公積金并遵守與發(fā)行面額股公司相同的公積金規(guī)則（新《公司法》214條）。

（3）面額股、無(wú)面額股并存且擇一制度的適用挑戰(zhàn)

有學(xué)者研究指出，香港在決定仿效他國(guó)做法設(shè)置無(wú)面額股時(shí)，曾提出了這樣的觀點(diǎn)，即認(rèn)為面額股和無(wú)面額股是無(wú)法并存的，采用選擇制模式，最終將導(dǎo)致無(wú)面額失去實(shí)際價(jià)值。并大致將原因總結(jié)為以下三點(diǎn)：

首先，面額股和無(wú)面額股反映了兩種完全不同的觀念，進(jìn)而形成兩個(gè)基于不同觀念而形成的體系，在同一個(gè)法律文件中，如何把反映不同觀念的具體規(guī)則整合在一起，這本身就是一個(gè)巨大的挑戰(zhàn)。無(wú)面額股的優(yōu)越性主要體現(xiàn)在消除誤會(huì)和融資方面，面額股雖然迂腐但權(quán)利構(gòu)造相對(duì)明確，也較為穩(wěn)定。因此，對(duì)于多數(shù)公司來(lái)說(shuō)，通常會(huì)尋求長(zhǎng)期習(xí)慣了的安定規(guī)則為主，很少去選擇無(wú)面額股這種嶄新的做法。簡(jiǎn)言之，選擇面額股的公司會(huì)傾向于安定性和穩(wěn)定性，選擇無(wú)面額股的公司會(huì)突出融資效率。

其次，面額股規(guī)則占據(jù)體系地位，無(wú)面額股的規(guī)則供給不足。現(xiàn)有的公司法框架建立在面額股基礎(chǔ)上，并派生在面額股基礎(chǔ)上，已經(jīng)形成了相對(duì)穩(wěn)定、完整和體系化的規(guī)則體系。此時(shí)，如果公司繼續(xù)選擇面額股，對(duì)應(yīng)的配套制度是可以完全跟進(jìn)的。但在選擇無(wú)面額股時(shí)，可能面臨其他規(guī)則無(wú)法匹配的問(wèn)題，從而增加運(yùn)行中的巨大風(fēng)險(xiǎn)和不確定性，甚至需要公司章程加以詳細(xì)的規(guī)定。如果規(guī)則供給不足，以安全己任的公司必然會(huì)謹(jǐn)慎對(duì)待無(wú)面額股現(xiàn)象。在此情形下，即使法律規(guī)定了可以選擇無(wú)面額股，在實(shí)踐中也未必被廣泛采用。

最后，觀念沖突和規(guī)則缺少的情況下，如果把選擇權(quán)交給公司，公司必然要對(duì)比兩者作出慎重考察，公司有的時(shí)候會(huì)考慮融資便利度，有的時(shí)候要考慮到股權(quán)關(guān)系的穩(wěn)定性，有些時(shí)候要考慮財(cái)務(wù)制度的銜接和處理。在觀察兩種規(guī)則的差異時(shí)，公司即使做出選擇，或許也要在公司章程中創(chuàng)設(shè)一些新的約定，從而出現(xiàn)借助面額股和無(wú)面額股既有規(guī)則，進(jìn)而創(chuàng)設(shè)出第三類(lèi)型規(guī)定。然而，這種自主創(chuàng)設(shè)的規(guī)則往往又會(huì)誘發(fā)新的問(wèn)題和沖突（上述觀點(diǎn)見(jiàn)葉林、張冉，《無(wú)面額股規(guī)則的創(chuàng)新與守成：不真正無(wú)面額股》，載于《證券法苑》第37卷）。

因此，新《公司法》確立的面額股、無(wú)面額股制度并存且擇一制度應(yīng)用前景如何，還有待實(shí)踐的反饋及相關(guān)配套規(guī)則供給的跟進(jìn)完善。