民事法律行為素來(lái)被法學(xué)界稱為民法總論“皇冠上的明珠”。

作為規(guī)定民事法律行為效力的《民法典》第153條更是在司法實(shí)踐中被廣泛使用的黃金法條。

該條內(nèi)容最先規(guī)定是在《合同法》（現(xiàn)已廢止）第52條中。由于后來(lái)不恰當(dāng)?shù)臄U(kuò)大適用，最高人民法院頒布了《合同法》司法解釋（二），明確規(guī)定“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。與之相對(duì)的則是管理性強(qiáng)制性規(guī)定，民事法律行為違反管理性強(qiáng)制性規(guī)定，并不當(dāng)然無(wú)效。

關(guān)于效力性強(qiáng)制性規(guī)定與管理性強(qiáng)制性規(guī)定的區(qū)分和認(rèn)定，直接決定民事法律行為的效力，但就這一點(diǎn)難倒了很多法律人。

一般情況下，違法效力性強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為會(huì)產(chǎn)生無(wú)效的后果；而違反管理性強(qiáng)制性規(guī)定則會(huì)受到行政處罰。

那么，如何判斷一個(gè)規(guī)范是否屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)定？

本文提供一個(gè)判斷方法。（系筆者從中國(guó)政法大學(xué)于飛教授民法典解讀課程中搬運(yùn)，覺(jué)得很好用，分享給大家）

即：

規(guī)范目的說(shuō)：

該強(qiáng)制性規(guī)定的規(guī)范目的，是否以否定合同效力為必經(jīng)途徑？

筆者理解為：判斷是否只有通過(guò)否定合同效力才能實(shí)現(xiàn)立法目的嗎？

下面進(jìn)行舉例說(shuō)明：

例1：判斷《文物保護(hù)法》第71條關(guān)于禁止出境的文物，不得轉(zhuǎn)讓、出租、質(zhì)押給外國(guó)人的規(guī)定性質(zhì)。

如將禁止出境的文物賣給外國(guó)人，雙方簽訂的文物買賣合同是否有效？

思路：如果認(rèn)為其為管理性強(qiáng)制性規(guī)定，那么該合同有效，則文物所有權(quán)人為該外國(guó)人，也就意味著文物可以隨意出境，就違反了該文物禁止出境的立法目的。

而該目的通過(guò)其他手段如行政處罰等并不能進(jìn)行規(guī)制，因此認(rèn)定合同無(wú)效為實(shí)現(xiàn)該目的的必經(jīng)途徑。

結(jié)論：此條款為效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

例2：違反《商業(yè)銀行法》第39條的金融機(jī)構(gòu)貸款合同是否無(wú)效？

附：

第三十九條　商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當(dāng)遵守下列資產(chǎn)負(fù)債比例管理的規(guī)定：

（一）資本充足率不得低于百分之八；

（二）流動(dòng)性資產(chǎn)余額與流動(dòng)性負(fù)債余額的比例不得低于百分之二十五；

（三）對(duì)同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過(guò)百分之十；

（四）國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)資產(chǎn)負(fù)債比例管理的其他規(guī)定。

本法施行前設(shè)立的商業(yè)銀行，在本法施行后，其資產(chǎn)負(fù)債比例不符合前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在一定的期限內(nèi)符合前款規(guī)定。具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

思路：該條款的規(guī)范目的為維護(hù)商業(yè)銀行的穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)。

如若商業(yè)銀行與其他民事主體簽訂的《金融機(jī)構(gòu)貸款合同》違反了該規(guī)定，只能以否定貸款合同的效力來(lái)實(shí)現(xiàn)該目的嗎？

 ----并不是。也可以加大對(duì)商業(yè)銀行的違法處罰，來(lái)限制該行為。

結(jié)論：此條款為管理性強(qiáng)制性規(guī)定

此外，最高法編撰的《民法典》理解與適用中，也對(duì)違反效力性強(qiáng)制性規(guī)定無(wú)效規(guī)則的適用給出指導(dǎo)：

在適用第153條第一款規(guī)定的無(wú)效規(guī)則時(shí)，要堅(jiān)持以下順序：

1. 要確定是否存在強(qiáng)制性規(guī)定。首先要區(qū)別某一規(guī)定究竟是強(qiáng)制性規(guī)定，還是倡導(dǎo)性規(guī)定抑或是任意性規(guī)定。

2. 要考察規(guī)范對(duì)象。該強(qiáng)制性規(guī)定規(guī)制的對(duì)象究竟是意思表示本身、主體的準(zhǔn)入條件還是合同的締約方式、時(shí)間、場(chǎng)所等要素，又或是合同的履行行為。一般來(lái)說(shuō)，合同內(nèi)容違法，表明該行為是法律、行政法規(guī)所禁止的，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無(wú)效；主體違法、要素違法，表明法律、行政法規(guī)并不禁止該法律行為本身，在認(rèn)定合同效力時(shí)，要根據(jù)案件類型，具體問(wèn)題具體分析；履行行為違法，不影響合同效力。

3. 要進(jìn)行法益衡量。在初步認(rèn)定合同無(wú)效或者有效后，還要根據(jù)法益衡量說(shuō)進(jìn)行校正，考察所要保護(hù)的法益是否超過(guò)合同自由這一法益、違法行為的法律后果、是否涉及交易安全保護(hù)的問(wèn)題、還要考察合同的履行情況，最終確定合同效力。

綜述：合同自由、意思自治是民法最基本的原則之一，若無(wú)更高位階的法益需要保護(hù)，不可隨意被例外。