《中華人民共和國公司法》第183條規(guī)定：“公司因本法第一百八十條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規(guī)定1而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。”可見，有限公司自行解散的，應(yīng)由其股東組成清算組，但是否必需由全體股東都參加清算組，還是一部分股東參加清算組即可?從該條文義來看并不明確，這也是本案的爭議焦點。本案裁判明確了有限公司在解散時可以通過股東會的形式組成清算組，而清算組成員并不必然包含全部股東，對此，下文再作深入分析。
一、股東參加清算組的權(quán)利屬于股權(quán)中的共益權(quán)
股東會是否可以排除部分股東參加清算組?這要從股東參加清算組的權(quán)利系股權(quán)中的共益權(quán)還是自益權(quán)說起。
(一)股權(quán)中的共益權(quán)和自益權(quán)
股權(quán)是一種復(fù)合型權(quán)利，包括財產(chǎn)性權(quán)利和身份性權(quán)利，而從股權(quán)行使目的的角度來看，股權(quán)也可分為自益權(quán)與共益權(quán)。所謂自益權(quán)，是指股東以從公司獲得經(jīng)濟利益為目的的權(quán)利。此種權(quán)利主要包括股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)、一定條件下的退股權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、股東名冊變更請求權(quán)、股票交付請求權(quán)等。2根據(jù)自益權(quán)的概念，可以看出，自益權(quán)的行使目的是為了獲得與股東自身利益切實相關(guān)的財產(chǎn)利益，該財產(chǎn)利益也是多數(shù)小股東投資的直接目的指向(比較特別的是股東知情權(quán)雖沒有直接指向財產(chǎn)利益，但一般認(rèn)為知情權(quán)屬于自益權(quán))。因此，股東的自益權(quán)是不能被其他股東采取資本多數(shù)決方式剝奪的，除非該股東自己同意放棄。
所謂共益權(quán)，是指股東以參與公司決策經(jīng)營為目的的權(quán)利，該種權(quán)利行使首先是為了公司的利益，股東則是間接受益。此種權(quán)利主要包括通過表決選任公司董事和高管的權(quán)利、表決公司重大經(jīng)營決策方案的權(quán)利、臨時股東大會召集請求權(quán)、確認(rèn)董事會決議效力的權(quán)利、代表訴訟提起權(quán)、累計投票權(quán)、公司解散請求權(quán)等。3根據(jù)共益權(quán)的內(nèi)容，可以看出，股東行使共益權(quán)的目的是直接參與到公司的治理中，然而由于許多有限公司股東人數(shù)較多，如何形成一個有效的治理公司的方案，就需要一個相對公正且高效的表決機制。資本多數(shù)決是在股權(quán)平等的基礎(chǔ)上引申出來的，其體現(xiàn)了同股同權(quán)、同股同利，同時又符合效率的要求。隨著公司制度發(fā)展，對股權(quán)中共益權(quán)的行使采用資本多數(shù)決表決方式，已成為大多數(shù)公司治理的方式。
(二)股東參加清算組的權(quán)利屬于共益權(quán)
我國《公司法》第184條規(guī)定，“清算組在清算期間行使下列職權(quán)：(一)清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;(五)清理債權(quán)、債務(wù);(六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);(七)代表公司參與民事訴訟活動。”可見，公司清算組的成立是為了了結(jié)公司存續(xù)期間的各種債權(quán)債務(wù)等法律關(guān)系，保護公司的合法權(quán)益。清算組是公司清算階段的執(zhí)行機構(gòu)，不是議事決策機構(gòu)。清算組權(quán)責(zé)的行使，是對公司最后階段經(jīng)營管理權(quán)的行使，是在為了公司利益的基礎(chǔ)上間接使股東獲益。故股東要求參加清算組的權(quán)利是其行使共益權(quán)的體現(xiàn)。
正如上文所說的，股東在行使共益權(quán)時，多是在通過資本多數(shù)決的表決方式下形成一個有效的股東會決議，小股東的意志未必得到滿足。本案中，公司以絕大多數(shù)表決權(quán)同意通過的股東會決議，雖然排除了小股東成為公司清算組的成員，不符合該小股東的意志，但是該股東會決議是合法有效的，代表了占資本多數(shù)的股東的意志。
二、未參加清算組的股東權(quán)益之保護
對于未能參加清算組的股東，其如何維護在公司中的合法權(quán)益，如何防止清算組在清算過程中損害其利益呢?一般有以下途徑。
(一)清算報告、財產(chǎn)分配方案需經(jīng)股東會通過
《公司法》第184條規(guī)定，“清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)?！?第188條規(guī)定，“公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止?！笨梢?，有限公司的清算方案以及之后的清算報告，都需要經(jīng)公司股東會確認(rèn)后，才可以進(jìn)一步執(zhí)行。因此，對于未參與清算組的小股東，可以通過參加股東會，審議財產(chǎn)分配方案和清算報告，來積極表達(dá)自己對公司清算事宜的意見，并行使表決權(quán)，以期維護自身利益。
(二)清算過程和財產(chǎn)分配方案不能侵害未參加清算組股東的自益權(quán)
股東的自益權(quán)在公司清算過程中，主要體現(xiàn)在對剩余財產(chǎn)的分配上。正如前文所述，股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)作為股東自益權(quán)的內(nèi)容，無論是公司還是大股東都不能以任何方式予以剝奪或侵害。若清算組在清算過程中或在財產(chǎn)分配方案中剝奪或損害了小股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)，例如清算組有隱匿、轉(zhuǎn)移公司剩余財產(chǎn)、分配比例低于小股東持股比例等行為的，則這種行為或分配方案自始無效，小股東有權(quán)要求追回剩余財產(chǎn)并要求追加分配剩余財產(chǎn)，在不能追回的情況下，有權(quán)要求清算組成員予以賠償。
(三)未參加清算組的股東可對清算過程行使知情權(quán)
未參加清算組的股東可以通過行使知情權(quán)的方式了解清算組是否有損害其利益的行為?！豆痉ā返?3條規(guī)定，“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的?！惫蓶|行使知情權(quán)同樣適用于公司清算階段，未參與清算組的小股東如需了解清算過程，可以對清算過程行使知情權(quán)，例如要求查閱、復(fù)制清算過程中形成的清算組決議、財務(wù)會計報告等，只要具有正當(dāng)目的，還可以要求查閱清算過程中形成的會計賬簿、會計憑證等。若行使知情權(quán)遭遇公司清算組阻礙，未參加清算組的股東可以提起股東知情權(quán)之訴。
三、對于股東清算義務(wù)和清算責(zé)任的理解
小股東未能參加清算組，是否意味著該小股東未履行清算義務(wù)，或無需承擔(dān)清算責(zé)任呢?對此，本文作如下分析。
(一)履行清算義務(wù)并非一定要參加清算組
公司自行解散時，股東具有對公司進(jìn)行清算的義務(wù)，但股東履行清算義務(wù)不等于非要每一個股東都參加清算組不可。當(dāng)公司通過股東會決議組成由部分股東參加的清算組，清算組適當(dāng)行使了清算事務(wù)，而未參加清算組的股東參與了對清算組組成的表決，對財產(chǎn)分配方案、清算報告的審議和表決等事務(wù)，則可以認(rèn)為未參加清算組的股東也已經(jīng)履行了清算義務(wù)。
(二)未參加清算組的股東的對外責(zé)任及追償權(quán)
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》第18條第一款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！钡诙钜?guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！蹦敲矗绻逅憬M成立后但未適當(dāng)履行清算事務(wù)，例如拖延、怠于履行清算事務(wù)導(dǎo)致公司賬冊滅失、財產(chǎn)減損，此時公司債權(quán)人要求公司全體股東(包括未參加清算組的股東)共同承擔(dān)賠償責(zé)任，未參加清算組的股東是否能以其被股東會排除在清算組之外而作出抗辯呢?
對此，本文認(rèn)為，確定清算組成員的股東會決議不能對抗外部的善意債權(quán)人，當(dāng)清算組組成后卻未適當(dāng)履行清算事務(wù)造成債權(quán)人損失的，參加清算組和未參加清算組的股東都需對債權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。當(dāng)然，如果未參加清算組的股東能夠證明自己沒有過錯的，其承擔(dān)了對外賠償責(zé)任后，可以向參加清算組的股東要求追償。
四、余論：資本多數(shù)決的公司自治與小股東權(quán)益保護之間的平衡
資本多數(shù)決是公司治理的基本規(guī)則，但資本多數(shù)決確實可能導(dǎo)致小股東利益的不當(dāng)受損，故司法對公司治理的內(nèi)部干預(yù)一般會對小股東適度傾斜保護。但這種傾斜保護只能是“適度”的，主要體現(xiàn)在對小股東股權(quán)中的自益權(quán)部分的保護。司法不能為了一味追求大小股東間的結(jié)果平等而破壞公司治理中的資本多數(shù)決基本規(guī)則，否則就會動搖公司法的基本法律原則和制度。小股東投資公司本身屬于商事行為，并與大股東建立了契約性質(zhì)的合作關(guān)系，可視為其接受了資本多數(shù)決規(guī)則。如果大股東合理利用資本多數(shù)決作出不利于小股東的決議，對于小股東而言只能屬于正常的商業(yè)投資風(fēng)險范圍，其只能接受。就公司清算而言，清算組未吸收小股東參與，對小股東客觀上可能會造成不利局面，對此前文已經(jīng)闡述了救濟途徑;但如果允許小股東都有權(quán)參加清算組，則會導(dǎo)致因股東之間矛盾而使公司清算無法進(jìn)行下去，致使公司僵局的情況，這更不利于公司利益、債權(quán)人利益、職工利益等社會利益?；诖?，司法允許公司通過股東會表決確定清算組成員，即便部分小股東被排除在清算組之外，但這更有利于公司清算的順利實施。
