文/傅艷紅 浙江星韻律師事務(wù)所

一、解散清算的概念及適用范圍

（一）解散清算概念

解散清算，指企業(yè)因經(jīng)營期滿，或者因經(jīng)營方面的其他原因致使企業(yè)不宜或者不能繼續(xù)經(jīng)營時(shí)，自愿或被迫宣告解散而進(jìn)行的清算。

（二）解散清算原因

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百八十一條之規(guī)定，公司解散清算原因主要有以下幾種：

1.公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。該種類型情況出現(xiàn)時(shí)，如實(shí)際經(jīng)營人希望繼續(xù)經(jīng)營的，可通過修改公司章程得以存續(xù)。

2.股東會或者股東大會決議解散。（附1：《公司解散股東會決議范本》）

3.因公司合并或者分立需要解散。因公司實(shí)質(zhì)上并沒有徹底消滅，只不過改變了公司的存在形態(tài)而已，其債權(quán)債務(wù)均由存續(xù)公司來承受。鑒于此，該種類型情況出現(xiàn)時(shí)，公司無需進(jìn)行清算。

4.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。該種類型情況出現(xiàn)時(shí)，公司的經(jīng)營資格被取消，除清算范圍外的一切活動停止，但其法人人格還繼續(xù)存在。

5.人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司，案由為“公司解散糾紛”。

（三）解散清算適用范圍

公司因上述第1、2、4、5項(xiàng)解散清算原因而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。

（四）解散清算的目的

解散清算一般不存在資不抵債的問題，清算時(shí)除了結(jié)束企業(yè)經(jīng)營的業(yè)務(wù)、解除與職工之間勞動合同關(guān)系、處置公司資產(chǎn)、收取應(yīng)收款以及清償債務(wù)外，重點(diǎn)在于將企業(yè)剩余財(cái)產(chǎn)分配股東。

二、解散程序

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第四十四條以及公司章程關(guān)于解散公司決議的相關(guān)規(guī)定，股東會/股東大會召集應(yīng)符合特定程序，應(yīng)提前通知到全體股東，并在通知書中列明會議議程和議題。在會議上，公司股東們應(yīng)當(dāng)對解散公司形成決議，贊成票一般要超過三分之二，公司章程另有規(guī)定高于該比例的除外。

同時(shí)，股東會/股東大會關(guān)于公司解散的決議中必須處理成立清算組，明確清算組成員（自然人），人數(shù)在三人以上。

三、清算程序

（一）成立清算組

1.清算組的組成

有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。上述的“有關(guān)人員”是指：（1）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；（2）依法設(shè)立的會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)；（3）依法設(shè)立的會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

2.清算組的備案

公司應(yīng)于成立清算組之日起10日內(nèi)向工商登記機(jī)關(guān)提交備案資料。清算組只有經(jīng)過備案后才具備合法的清算資格。備案前還不具備資格，不能以清算組名義對外發(fā)布公告或代理公司處理相關(guān)事宜。

備案所需材料包括：（1）清算組負(fù)責(zé)人簽署的《公司備案申請書》（附件1）；（2）《指定代表或者共同委托代理人授權(quán)委托書》及指定代表或委托代理人的身份證件復(fù)印件；（3）提交股東會/股東大會關(guān)于成立清算組的決議（由代表三分之二以上表決權(quán)的股東簽署）；（4）公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。另，人民法院組織清算的無須提交股東會決議，提交人民法院成立清算組的決定。人民法院裁定解散的還應(yīng)提交法院的裁定文件。依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤消的還應(yīng)提交行政機(jī)關(guān)的相關(guān)規(guī)定。

（二）清算組的職權(quán)

1.清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制《資產(chǎn)負(fù)債表》和《財(cái)產(chǎn)清單》

清算組應(yīng)對公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清理、分類，按照房屋、土地使用權(quán)、機(jī)器設(shè)備、無形資產(chǎn)、辦公設(shè)備、現(xiàn)金等類別編制財(cái)產(chǎn)清單，核實(shí)每一類別項(xiàng)下標(biāo)明資產(chǎn)的權(quán)利人，是否有相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)證書（如有，注明產(chǎn)權(quán)證號），是否存在抵押、質(zhì)押、租賃等權(quán)利受到限制的情形等。同時(shí)，清算組應(yīng)核對公司賬面記載的財(cái)產(chǎn)與實(shí)有財(cái)產(chǎn)是否一致，以及現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)是否都是公司的財(cái)產(chǎn)，是否有他人的財(cái)產(chǎn)，如有他人財(cái)產(chǎn)，應(yīng)妥善處理，以免在公司清算結(jié)束后，財(cái)產(chǎn)權(quán)利人與公司股東發(fā)生糾紛。

清算組確定財(cái)產(chǎn)清理基準(zhǔn)日，確定清算價(jià)值后，則可按清算價(jià)值編制清查結(jié)束會計(jì)報(bào)表（主要是“資產(chǎn)負(fù)債表”）。

2.制定清算方案，并報(bào)股東會/股東大會確認(rèn)

根據(jù)《中華人民共和國公司法》、公司章程以及解散清算的決議，清算組應(yīng)當(dāng)清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后立即制定清算方案。清算方案的內(nèi)容主要包括：（1）清算原因說明及清算原則；（2）清算組的組成及分工；（3）清算組會議的召開及表決機(jī)制；（4）清算組的職權(quán)范圍；（5）清算的工作規(guī)程及進(jìn)度安排；（6）清償順序；（7）結(jié)合案件特點(diǎn)，說明清算過程中的重點(diǎn)工作（如職工安置問題、中小股東所持股權(quán)的處理事宜、清算中處置資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)問題所引起的稅務(wù)負(fù)擔(dān)問題）；（8）發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的處理方式；（9）申請注銷公司登記事宜。

《清算方案》應(yīng)當(dāng)報(bào)股東會/股東大會決議或者人民法院確認(rèn)。

3.通知、公告?zhèn)鶛?quán)人

清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。上述通知/公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：（1）公司名稱、清算原因、成立清算組的時(shí)間、清算組成員地址以及聯(lián)系電話等；（2）申報(bào)債權(quán)的期限及需提交材料；（3）逾期申報(bào)的法律后果。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。

4.處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)

為了處理公司現(xiàn)有業(yè)務(wù)而對尚未履行完畢的合同進(jìn)行清理，包括繼續(xù)履行或終止履行或解除合同。

5.代表公司參與民事訴訟活動

公司依法清算期間及結(jié)束后，辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。

6.清理債權(quán)、債務(wù)

催收應(yīng)收款，收回債權(quán)，包括股東尚未繳納的出資；對應(yīng)付賬款進(jìn)行登記造冊。

7.處置公司資產(chǎn)

出售公司資產(chǎn)，協(xié)助買受人辦理移交、過戶等交割手續(xù)。公司解散清算過程中對于資產(chǎn)的處置無需經(jīng)過資產(chǎn)評估，但國有公司因涉及到申報(bào)稅務(wù)的原因以及公司清算方案中規(guī)定的除外。

8.處理職工問題

與全體職工解除勞動合同，并開具《解除勞動合同的證明》，辦理檔案及社保轉(zhuǎn)移手續(xù)。職工的工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用、工傷賠償金和法定補(bǔ)償金等職工債權(quán)在財(cái)產(chǎn)分配時(shí)支付。

9.執(zhí)行經(jīng)確認(rèn)的清算方案，分配財(cái)產(chǎn)

清算組執(zhí)行上述第2項(xiàng)制定并確認(rèn)的《清算方案》，支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用、工傷賠償金和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，償還對外的債務(wù)。清償公司全部對外債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

10.編制清算報(bào)告

清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告（附2），報(bào)股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)并出具確認(rèn)文件。實(shí)際操作過程中，如公司賬目比較雜亂，公司債權(quán)債務(wù)較多，情況較為復(fù)雜或出現(xiàn)其他情形的，清算組難以自行出具注銷清算報(bào)告的，可選擇聘請專業(yè)的會計(jì)師事務(wù)所出具《清算審計(jì)報(bào)告》。

11.辦理銀行銷戶手續(xù)

前往公司開立一般戶的銀行辦理銷戶手續(xù)，前往開立基本戶的銀行辦理銷戶手續(xù)，并交還開戶許可證。

12.申請注銷登記

（1）辦理注銷公告手續(xù)

在公司注冊地有影響力的報(bào)紙上刊登公司注銷公告。

（2）辦理注銷登記手續(xù)

需要提交給工商登記部門的材料包括以下十項(xiàng)：①《公司注銷登記申請書》（附3）；②《指定代表或者共同委托代理人授權(quán)委托書》及指定代表或者委托代理人的身份證件復(fù)印件；③解散裁判文書，解散決議或者決定；④股東會/股東大會或者人民法院、公司批準(zhǔn)機(jī)關(guān)備案、確認(rèn)清算報(bào)告的確認(rèn)文件；⑤經(jīng)確認(rèn)的清算報(bào)告；⑥清算組成員《備案通知書》；⑦清稅證明，如清算報(bào)告中已提供清稅證明原件的，可以不另行提供；⑧依法刊登公告的報(bào)紙樣張；⑨營業(yè)執(zhí)照正、副本原件；⑩法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他文件。

四、公司簡易注銷登記制度

根據(jù)中華人民共和國國家工商行政管理總局出臺的《工商總局關(guān)于全面推進(jìn)企業(yè)簡易注銷登記改革的指導(dǎo)意見》，自2017年3月1日起，全國范圍內(nèi)全面實(shí)行企業(yè)簡易注銷登記改革。簡易注銷登記制度較之于一般注銷登記制度，簡化的內(nèi)容包括：1.簡化程序：申請簡易注銷登記的企業(yè)不再進(jìn)行清算組備案、清算及登報(bào)公告；2.簡化材料：申請簡易注銷登記的企業(yè)不再提交股東會決議、清算報(bào)告及清算組備案證明。

（一）適用范圍

1.未開業(yè)或無債權(quán)債務(wù)的公司。領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后未開展經(jīng)營活動(以下稱未開業(yè))、申請注銷登記前未發(fā)生債權(quán)債務(wù)或已將債權(quán)債務(wù)清算完結(jié)(以下稱無債權(quán)債務(wù))的有限責(zé)任公司、非公司企業(yè)法人、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)。

2.人民法院裁定強(qiáng)制清算或裁定宣告破產(chǎn)的公司。有關(guān)企業(yè)清算組、企業(yè)管理人可持人民法院終結(jié)強(qiáng)制清算程序的裁定或終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向被強(qiáng)制清算人或破產(chǎn)人的原登記機(jī)關(guān)申請辦理簡易注銷登記。

3.不適用簡易注銷登記的公司范圍：涉及國家規(guī)定實(shí)施準(zhǔn)入特別管理措施的外商投資企業(yè)；被列入企業(yè)經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法失信企業(yè)名單的；存在股權(quán)(投資權(quán)益)被凍結(jié)、出質(zhì)或動產(chǎn)抵押等情形；有正在被立案調(diào)查或采取行政強(qiáng)制、司法協(xié)助、被予以行政處罰等情形的；企業(yè)所屬的非法人分支機(jī)構(gòu)未辦理注銷登記的；曾被終止簡易注銷程序的；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在注銷登記前需經(jīng)批準(zhǔn)的。

（二）簡易注銷程序的操作流程

1.登錄所在地國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，在網(wǎng)上填報(bào)“簡易注銷公告”

2.向工商登記部門提交以下書面材料：企業(yè)注銷登記申請書（附3），代表人或共同委托代理人授權(quán)委托書，委托代理人身份證復(fù)印件，營業(yè)執(zhí)照正副本，清稅證明（僅適用于“三證合一”新證申請人），法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定企業(yè)注銷前應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的文件。

3.工商登記部門審核確認(rèn)符合適用簡易注銷程序條件的，受理次日起在網(wǎng)上予以公示，公示期為10個(gè)工作日。

4.公示結(jié)束后，工商部門在5個(gè)工作日內(nèi)決定是否準(zhǔn)予簡易注銷。

5.通知申請人領(lǐng)取準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予注銷通知書

五、解散清算轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算

解散清算轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算為“單向轉(zhuǎn)化”，在解散清算過程中，清算組發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向法院申請破產(chǎn)清算。

如清算組為法院指定，則出現(xiàn)資不抵債的情形時(shí)，可與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案，經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可。債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的，清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

六、其他類型市場主體的解散清算程序

（一）個(gè)體工商戶

根據(jù)《民法通則》第二十九條之規(guī)定，個(gè)體工商戶的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。鑒于此，個(gè)體工商戶的注銷登記無需經(jīng)過解散清算程序。

（二）上市公司

目前我國尚無進(jìn)入破產(chǎn)程序的上市公司。因?yàn)樯鲜泄疽坏┢飘a(chǎn)，股權(quán)不能在普通清償順序中受償，這將直接影響到社會公眾股東的利益保護(hù)和社會穩(wěn)定。從國外的破產(chǎn)案例上看，類似于上市公司這樣的大型公司，即使進(jìn)入破產(chǎn)程序，其方向也是更注重通過和解或重整的方式獲得新生，免于進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。

（三）分公司

分公司在法律上不具有獨(dú)立的企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。鑒于此，分公司的注銷登記無需經(jīng)過解散清算程序。

（四）合伙企業(yè)

根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》第二十一條之規(guī)定，合伙企業(yè)解散，依法由清算人進(jìn)行清算。清算程序具體操作流程可參考上文。

附1：《公司解散股東會決議范本》

××公司股東會決議

　                            　──關(guān)于同意解散公司的決定

　　根據(jù)《公司法》及本公司章程的有關(guān)規(guī)定，本公司于×年×月×日召開了公司股東會，會議由代表   %表決權(quán)的股東參加，經(jīng)代表   %表決權(quán)的股東通過，作出如下決議：

　　1、公司因營業(yè)期限屆滿（或因合并、分立，或因其他原因），股東會同意公司解散。

　　2、公司成立清算組，其成員由張三、李四、王五組成，其中由張三擔(dān)任組長、由擔(dān)任李四副組長。

　　3、清算組成立后應(yīng)按《公司法》的要求開展工作，履行職責(zé)。

　　4、公司自作出解散決定之日起停止?fàn)I業(yè)。

　　5、……

××公司股東會法人（含其他組織）股東蓋章：         

　　自然人股東簽字：         

　　×年×月×日   

附1：《公司備案申請書》

公 司 備 案 申 請 書

                                                             注冊號：       

注：1、手工填寫表格和簽字請使用黑色或藍(lán)黑色鋼筆、毛筆或簽字筆，請勿使用圓珠筆。

    2、章程或章程修正案后打“√”。

    3、分公司備案的“登記類型”欄填寫“新設(shè)”、“注銷”或“名稱變更”。

    4、董事、監(jiān)事、經(jīng)理備案同時(shí)填寫《公司變更登記附表――董事、監(jiān)事、經(jīng)理信息》。

附2：《公司注銷清算報(bào)告》

×××公司注銷清算報(bào)告

根據(jù)《公司法》及×××公司（以下簡稱公司）《章程》的有關(guān)規(guī)定，公司已經(jīng)×年×月×日召開的股東會決議解散,并成立清算組于×年×月×日開始對公司進(jìn)行清算?，F(xiàn)將公司清算情況報(bào)告如下：

一、清算組成員組成情況。清算組成員由股東×××、×××、×××組成，由×××擔(dān)任清算組負(fù)責(zé)人。

二、通知和公告?zhèn)鶛?quán)人情況。公司清算組于×年×月×日通知了公司債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，并于×年×月×日在×××報(bào)公告公司債權(quán)人申報(bào)債權(quán)。

三、公司財(cái)務(wù)狀況。截止×年×月×日，公司資產(chǎn)總額為×××元，其中，凈資產(chǎn)為×××元，負(fù)債總額為×××元。

四、公司財(cái)產(chǎn)構(gòu)成狀況。（應(yīng)以“財(cái)產(chǎn)清單”的形式羅列公司財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量、價(jià)值、存放地點(diǎn)；銀行存款應(yīng)注明開戶行及銀行賬戶）

五、公司債權(quán)、債務(wù)的清算情況。  

1、 債權(quán)的清收情況；（包括債權(quán)的具體種類及金額，是否已清收等情況）

2、 債務(wù)的清償情況；（包括債務(wù)的具體種類及金額，是否已清償?shù)惹闆r）

六、公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配情況。  公司剩余的財(cái)產(chǎn)由全體股東按出資比例分配。

七、公司的會計(jì)憑證、賬冊等會計(jì)資料的保存情況。 公司會計(jì)憑證、賬冊等會計(jì)資料由XXX負(fù)責(zé)保存。

八、其它有關(guān)事項(xiàng)說明。