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對被吊銷營業(yè)執(zhí)照有限責(zé)任公司退出市場實施行政指導(dǎo)工作指南
泉 州 市 工 商 行 政 管 理 局
行政指導(dǎo)工作指南 第一號 企業(yè)因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照,其經(jīng)營資格喪失，主體資格依然存在。由于企業(yè)清算程序較為繁瑣,清算成本較高,被吊銷營業(yè)執(zhí)照或未被吊銷營業(yè)執(zhí)照但實際已解散的企業(yè)主動進行清算,向登記機關(guān)辦理注銷登記的寥寥無幾。許多企業(yè)利用被吊銷營業(yè)執(zhí)照對內(nèi)逃避所欠員工的工資和勞動保險費用，對外逃避合同義務(wù)、稅款、銀行貸款，甚至坑蒙拐騙，故意欺騙債權(quán)人，逃避債務(wù)，危害市場經(jīng)濟秩序和交易安全。所以，對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)退出市場實施行政指導(dǎo)，不僅可以使企業(yè)投資人明確自己的義務(wù)，承擔(dān)清算責(zé)任，而且可以維護債權(quán)人的利益，規(guī)范市場經(jīng)濟秩序。本指南以有限公司（國有獨資有限公司及外商投資企業(yè)除外）為例，介紹如何對被吊銷營業(yè)執(zhí)照公司制企業(yè)退出市場開展行政指導(dǎo)。 一、行政指導(dǎo)的指導(dǎo)對象 鑒于對被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)退出市場實施行政指導(dǎo)的目的是督促企業(yè)依法進行清算，辦理注銷登記，且企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后已處于停業(yè)狀態(tài)，所以，此時以企業(yè)作為行政指導(dǎo)的指導(dǎo)對象已不合適，而應(yīng)當以清算責(zé)任人作為指導(dǎo)對象。根據(jù)《公司法》第184條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股東是清算責(zé)任人。所以，行政指導(dǎo)的對象為公司股東。 二、行政指導(dǎo)的內(nèi)容及方式 （一）行政指導(dǎo)的內(nèi)容 根據(jù)行政指導(dǎo)的目的,可確定指導(dǎo)的內(nèi)容應(yīng)圍繞以下幾個方面進行：一是明確清算責(zé)任人的義務(wù)及不履行義務(wù)可能產(chǎn)生的法律后果，以提高清算責(zé)任人對清算責(zé)任的認識，從而主動開展清算；二是指導(dǎo)清算責(zé)任人開展清算；三是指導(dǎo)清算責(zé)任人辦理注銷登記。 1、明確清算的義務(wù)及不履行義務(wù)可能產(chǎn)生的法律后果 明確清算責(zé)任是清算主體開展清算活動的前提。根據(jù)《公司法》第184條規(guī)定，公司因被吊銷營業(yè)執(zhí)照而解散的，應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算，清算組由股東組成。這條規(guī)定可以理解為有限公司的全體股東都有在公司終止后清理公司債權(quán)債務(wù)的責(zé)任。股東在企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，不盡清算責(zé)任，債權(quán)人有權(quán)向人民法院起訴的，人民法院可以結(jié)合債權(quán)人的訴訟請求，判令股東承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。其法律責(zé)任根據(jù)案件的具體情況可分為以下幾種類型：一是清算責(zé)任，即判令清算主體在限定期限內(nèi)依照《民法通則》及《公司法》的規(guī)定對公司進行清算。二是對債權(quán)人的賠償責(zé)任，《公司法》第二十條第二款、第三款規(guī)定，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。故當股東在人民法院判決限定的時間內(nèi)不盡清算責(zé)任或在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后不清理公司，造成公司財產(chǎn)流失、貶值，甚至私分公司的財產(chǎn)，致使債權(quán)人的債權(quán)受到實際損失的，或者股東存在對所開辦的公司出資不足的,人民法院會根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定判令股東對債權(quán)人相應(yīng)的賠償責(zé)任或承擔(dān)連帶責(zé)任，導(dǎo)致股東所支付的數(shù)額遠遠超過其對公司的投資額。 同時，針對當前眾多有限公司股東法律知識缺乏，往往沒有真正理解“有限責(zé)任”的法律意義和現(xiàn)實意義的客觀現(xiàn)狀，應(yīng)加強指導(dǎo)股東（特別是經(jīng)營不善、資不抵債公司的股東）了解“有限責(zé)任”的法律意義和現(xiàn)實意義，讓他們明確在依法開展清算的情況下承擔(dān)有限責(zé)任與不履行清算責(zé)任而可能承擔(dān)無限連帶責(zé)任的巨大區(qū)別，了解依法開展清算對自己所存在的利益，從而促使其履行清算責(zé)任。 2、指導(dǎo)清算責(zé)任人開展清算：主要告知清算組的組成方式；清算組成員的職權(quán)、義務(wù)及責(zé)任；清算步驟及注意事項。 （1）清算組的組成：清算組由公司股東組成。 （2）清算組在清算期間行使的職權(quán)：A、清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；B、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；C、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；D、清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；E、清理債權(quán)、債務(wù)；F、處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；G、代表公司參與民事訴訟活動。 （3）清算組成員的義務(wù)及責(zé)任：清算組成員應(yīng)當忠于職守，依法履行清算義務(wù)，在清算工作中，清算組成員應(yīng)當維護公司資產(chǎn)，保護公司的合法財產(chǎn)不受侵害，積極追回公司的各項債權(quán)。在制定清算方案，清償債務(wù)、分配剩余財產(chǎn)的過程中，清算組成員應(yīng)秉公辦理，做到合理、合法和公平；清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，為他人謀取非法收益，不得侵占公司財產(chǎn)；清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任；清算組應(yīng)按法律規(guī)定向公司登記機關(guān)報送清算報告，報送的清算報告不得隱瞞重要事實或者有重大遺漏。 清算組成員利用職權(quán)徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產(chǎn)的，根據(jù)《公司法》207條第二款規(guī)定，公司登記機關(guān)將責(zé)令其退還公司財產(chǎn)，沒收違法所得，并可以處以違法所得1倍以下5倍以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 （4）清算步驟： A、依法成立清算組（以股東會決議、一人公司以股東簽署的決定形式體現(xiàn)）。 B、催告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)：清算組成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告；債權(quán)人申報債權(quán)的時間為接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)。 C、調(diào)查和清理公司財產(chǎn)：清算組在催告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)的同時，應(yīng)當調(diào)查和清理公司財產(chǎn)。根據(jù)債權(quán)人的申請和調(diào)查清理的情況編制公司資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單和債權(quán)、債務(wù)目錄。 D、制訂清算方案：編制公司財務(wù)會計報告之后，清算組應(yīng)制訂清算方案，提出收取債權(quán)和清償債務(wù)的具體安排。 E、清算方案提交股東會（一人公司股東）確認。 F、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)事務(wù)。 G、收取公司債權(quán)：清算組應(yīng)及時向債務(wù)人要求清償已到期的公司債權(quán)，對于未到期的債權(quán)，應(yīng)盡可能要求債務(wù)人提前清償，如果債務(wù)人不同意提前清償?shù)?，清算組可以通過轉(zhuǎn)讓債權(quán)等方式變相清償。 H、清償公司債務(wù)：清算組通過清理公司財產(chǎn)、編制負債表和財產(chǎn)清單后，確認公司現(xiàn)有的財產(chǎn)和債權(quán)大于所欠債務(wù)，并足以償還公司全部債務(wù)時，應(yīng)分別支付：a.公司的清算費用，包括公司財產(chǎn)的評估、保管、變賣和分配等所需的費用，公告費用，清算組成員的報酬，委托注冊會計師、律師的費用以及訴訟費用等；b.職工工資、社會保險費用和法定補償金；c.繳納所欠稅款；d.償還其他公司債務(wù)。 I、分配公司剩余財產(chǎn)：公司清償其全部債務(wù)之后，如果公司財產(chǎn)有剩余，清算組才能將剩余財產(chǎn)分配給股東，公司剩余財產(chǎn)按各股東的出資比例進行分配。 J、制作報送清算報告：清算組向股東分配剩余財產(chǎn)后，公司清算即告結(jié)束。清算組應(yīng)當制作完整的清算報告，并附上清算期間收支報表及其各種財務(wù)賬冊，向股東會（一人公司股東）報送，股東會（一人公司股東）經(jīng)審查未發(fā)現(xiàn)問題的，應(yīng)當予以確認，如果在審查時發(fā)現(xiàn)清算過程中存在違法行為，有權(quán)要求清算組做出解釋。 （5）清算過程中應(yīng)注意的事項： A、清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當將清算事務(wù)移交給人民法院。 B、償還公司債務(wù)一般沒有嚴格的先后順序之分，但是公司的財產(chǎn)必須能夠清償債務(wù)。 C、在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償。 D、在公司清償其全部債務(wù)前，不得向公司股東分配公司財產(chǎn)。 E、為了便于證明依法履行了通知債權(quán)人的義務(wù)，清算組應(yīng)采取發(fā)放通知書的形式逐個通知每一個債權(quán)債務(wù)關(guān)系確定的債權(quán)人，并由債權(quán)人簽收。 F、刊登公告的報紙應(yīng)為當?shù)赜杏绊懥Φ膱蠹垼纭度萃韴蟆?、《東南早報》等（備注：所刊登的公告標題應(yīng)為“清算公告”而非“注銷公告”）。 F、期間的計算：開始的當天不算入，從下一天開始計算。期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間的最后一天。期間的最后一天的截止時間為二十四點。所稱的以上、以下、以內(nèi)、屆滿，包括本數(shù)。 3、指導(dǎo)清算組辦理清算組備案及公司注銷登記： （1）向登記機關(guān)備案：清算組應(yīng)當自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負責(zé)人名單向公司登記機關(guān)備案。 備案應(yīng)提交以下材料： （2）申請注銷登記：公司清算結(jié)束后,清算組應(yīng)當自公司清算結(jié)束之日起三十日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請注銷登記,申請時應(yīng)提交以下文件： A、公司清算組織負責(zé)人簽署的《公司注銷登記申請書》； B、《指定代表或委托代理人的證明》； C、清算組成員《備案確認通知書》； D、股東會決定公司注銷的決議（一人公司為股東簽署的決定）；E、成立公司清算組的股東會決議（一人公司為股東簽署的決定）； F、經(jīng)股東會（一人公司股東）確認的清算報告 （備注：應(yīng)提交清算報告、股東會決議或一人公司股東決定，其內(nèi)容為確認清算報告；公司股東也可在清算報告中確認欄上簽字，表示確認該清算報告）； F、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正副本； G、公司在報紙上刊登的清算公告報樣； H、開戶銀行的銷戶證明和稅務(wù)部門的注銷證明； I、有分公司的公司，還應(yīng)提交分公司的注銷登記證明。 （二）行政指導(dǎo)的方式： 對被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)退出市場實施行政指導(dǎo)可通過約見清算責(zé)任人、向清算責(zé)任人郵寄行政指導(dǎo)告知書及注銷登記須知、提供申請書樣本、公告樣本、股東會決議樣本及清算方案、清算報告樣本等、召開座談會、舉辦培訓(xùn)班、講解有關(guān)典型案例或依托網(wǎng)絡(luò)平臺答疑及提供樣本等方式進行。 三、行政指導(dǎo)的實施步驟 1、調(diào)查了解被吊銷企業(yè)的有關(guān)情況，確定清算責(zé)任人，并對該指導(dǎo)行為實施的可能性進行分析。 2、以約見、郵寄書面告知書或其它方式與清算責(zé)任人進行交流，就指導(dǎo)行為的目的、清算責(zé)任人的清算義務(wù)及不履行義務(wù)可能產(chǎn)生的法律后果、行政指導(dǎo)行為的負責(zé)人員、聯(lián)系方式等進行告知，并提供有關(guān)的法律、法規(guī)或案例加以說明。 3、聽取清算責(zé)任人的意見，確定指導(dǎo)行為繼續(xù)實施的可能性。 4、提供與該指導(dǎo)行為有關(guān)的法律、法規(guī)、格式文書等，指導(dǎo)清算責(zé)任人開展清算。 5、指導(dǎo)清算責(zé)任人辦理注銷登記。 四、實施行政指導(dǎo)時應(yīng)注意的事項 1、開展行政指導(dǎo)應(yīng)本著自愿的原則，不得在指導(dǎo)過程中施以威脅或行政強制等方式或手段。 2、行政機關(guān)指導(dǎo)人員對所實施的行政指導(dǎo)應(yīng)做好工作筆記，記錄內(nèi)容包括實施時間、實施人員、相對人的情況、實施過程、發(fā)放的書面材料等，以便日后進行查詢、分析及總結(jié)；指導(dǎo)工作完成后應(yīng)建立書式檔案，檔案材料按實施順序進行編號保存。 3、在相對人不接受、不配合行政指導(dǎo)的情況下，指導(dǎo)機關(guān)應(yīng)停止行政指導(dǎo)。 4、指導(dǎo)人員應(yīng)注意把握指導(dǎo)界限，不應(yīng)過多介入企業(yè)的清算事務(wù)，甚至越俎代皰，代替責(zé)任人開展清算；在指導(dǎo)過程中發(fā)現(xiàn)相對人有違法行為的，應(yīng)及時制止，責(zé)令其改正。 5、指導(dǎo)工作人員可根據(jù)實際工作的需要將退出指導(dǎo)的范圍擴大到因其他原因終止的公司制企業(yè)，但要注意指導(dǎo)方式的靈活運用。 附件： 1、范本1：清算責(zé)任告知書樣式； 2、范本2：成立清算組的股東會決議樣式； 3、范本3：清算公告樣式； 4、范本4：清算報告樣式； 5、范本5：確認清算報告的股東會決議； 6、案例1：法院判定股東及時履行清算義務(wù) 7、案例2：股東逃避清算 難逃償還責(zé)任 范本1 清算責(zé)任告知書 ____________________： 你與 等股東共同投資設(shè)立的 有限公司因 ，已于 年 月 日被 吊銷營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)《中華人民共和國公司法》的有規(guī)定,作為公司股東，你負有清算義務(wù)。如不履行該義務(wù)，你將可能對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。現(xiàn)建議你與其他股東盡快組織清算組對公司進行清算，以免給自己帶來法律上的不利。 工商局（所） 二00 年 月 日 范本2 有限公司 股東（會）決議 時間: 地點: 主持人: 出席會議股東： 、 、 。 根據(jù)《公司法》及公司章程，本公司于 年 月 日以 (書面等,根據(jù)實際情況填寫)形式通知了公司全體股東于 年 月 日 在 （地點）召開股東會。出席本次會議的股東共 人，代表公司股東 %的表決權(quán);未出席本次會議的股東共 人，代表公司股東 %的表決權(quán).所作出決議經(jīng)公司股東表決權(quán)的 %通過,棄權(quán)或反對的占股東表決權(quán)的 %,符合《公司法》及公司章程規(guī)定，決議事項如下： 1、鑒于公司因 被吊銷營業(yè)執(zhí)照，無法繼續(xù)繼營，現(xiàn)決定開展清算，并在清算結(jié)束后向登記機關(guān)申請注銷登記。 2、同意成立清算組，清算組成員為：xxx xxx xxx xxx ，xxx為清算組組長。 股東：（簽名或蓋章） (簽名或章章) 年 月 日 注： 1. 本范本適用于有限公司。 2.主持人應(yīng)為公司董事長（執(zhí)行董事）,其因故不能參加,應(yīng)附指定其他董事的委托書. 3．所作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。出席股東如有反對或棄權(quán)的應(yīng)列明所占表決權(quán)比例； 4．股東為自然人的，由其簽名；股東為法人的，由其公司蓋章；簽名不能用私章或簽字章代替；簽名應(yīng)用簽字筆或墨水筆，不得與正文脫離單獨另用紙簽名。 范本3 清 算 公 告 ×××公司，注冊號：××××,于×年×月×日經(jīng)股東（會）決議終止營業(yè)，擬向工商部門申請辦理注銷登記，現(xiàn)已組成清算組進行清算，清算組由×××等人組成，請有關(guān)債權(quán)人于本公告發(fā)布之日起45日內(nèi)向本清算組申報債權(quán)及辦理債權(quán)登記手續(xù)。 聯(lián)系電話： 聯(lián)系人： 地址： ×××公司清算組 二○○ 年××月××日 范本4 清算報告書寫格式。 （一）、清算工作基本情況： 1、清算企業(yè)概況。（企業(yè)名稱、性質(zhì)、注冊時間、注冊資本、是否設(shè)有分支機構(gòu)及對外投資、股東構(gòu)成及各股東投資比例、其他要說明的情況） 2、企業(yè)清算的原因。（如公司因被吊銷營業(yè)執(zhí)照而解散的，應(yīng)當成立清算小組，進行清算） 3、清算組的成立情況。（清算組成立的形式、時間、清算組成員的組成及清算組成員的身份、職務(wù)） 4、通知、公告的情況。（通知的時間形式；公告的時間、報紙類別等） （二）清算企業(yè)財產(chǎn)狀況（清算開始日的財產(chǎn)構(gòu)成包括：貨幣資產(chǎn)、實物資產(chǎn)、其他資產(chǎn)）。 （三）、清算企業(yè)債權(quán)、債務(wù)的審定情況： 1、債權(quán)的追收情況及對未收債權(quán)的處理； 2、債務(wù)的申報、審定情況。 （四）、清算財產(chǎn)分配情況： 1、清算費用、職工工資的支付情況； 2、海關(guān)、稅務(wù)部門稅款交納情況； 3、企業(yè)債務(wù)的清償情況； 4、投資人或股東的分配情況； （五）、清算其它情況： 1、企業(yè)帳本及營業(yè)、清算的重要文件，由×××投資人保存十年，本投資人承諾予以妥善保存。 2、投資人保證企業(yè)債務(wù)已清償完畢，所報清算備案材料真實、完整，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切責(zé)任。 ×××公司清算組 清算組成員簽名： 二○○ 年××月××日 該清算報告已經(jīng)公司股東確認。 確認人簽字： 日期： 范本5 有限公司 股東會決議 時間: 地點: 主持人: 出席會議股東： 、 、 。 根據(jù)《公司法》及公司章程，本公司于 年 月 日以 (書面等,根據(jù)實際情況填寫)形式通知了公司全體股東于 年 月 日 在 （地點）召開股東會。出席本次會議的股東共 人，代表公司股東 %的表決權(quán);未出席本次會議的股東共 人，代表公司股東 %的表決權(quán).所作出決議經(jīng)公司股東表決權(quán)的 %通過,棄權(quán)或反對的占股東表決權(quán)的 %,符合《公司法》及公司章程規(guī)定，決議事項如下： 確認公司清算小組制作的清算報告。 股東：（簽名或蓋章） (簽名或章章) 年 月 日 |
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