文/孫濤 山東荊河律師事務(wù)所 

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一、案情簡介

A公司、B公司均系房地產(chǎn)公司，雙方訂立合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，其中A公司提供土地、B公司提供資金，對項目實施及盈余分配進行了約定。項目建設(shè)中，以A公司的名義對外實施、由A公司負(fù)責(zé)項目的開發(fā)建設(shè)，并負(fù)責(zé)訂立各種合同。A公司與C建筑公司訂立合同，將所開發(fā)項目的部分工程發(fā)包給C公司施工，后工程竣工交付使用。因A公司拖欠C公司工程款1700萬元，C公司將A、B倆公司訴至法院，請求B公司對A公司欠款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

二、主要觀點及理由

第一種觀點認(rèn)為，A公司、B公司系合作關(guān)系，應(yīng)適用于合伙關(guān)系的規(guī)定，B公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

第二種觀點認(rèn)為，按照合同相對性原則，B公司不是合同當(dāng)事人，合作關(guān)系是B公司與A公司的內(nèi)部關(guān)系，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。A公司承擔(dān)責(zé)任后可根據(jù)合作合同的約定向B公司主張權(quán)利。

我們認(rèn)為第二種觀點是正確的。理由如下：

一、合同相對性為合同之訴的基本原則。

本案訟爭的法律關(guān)系是施工合同糾紛，而不是合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛。施工合同只對合同當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，對合同當(dāng)事人以外的人不發(fā)生法律效力。債權(quán)屬于相對權(quán)，相對性是債權(quán)的基礎(chǔ)。債是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，債權(quán)人和債務(wù)人都是特定的。債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人請求給付，債務(wù)人只能對特定的債權(quán)人負(fù)有給付義務(wù)。即使因第三人的行為致使債權(quán)不能實現(xiàn)，債權(quán)人也不能依據(jù)債權(quán)的效力向第三人請求排除妨害，債權(quán)在性質(zhì)上屬于對人權(quán)。

《民法通則》第八十四條第一款規(guī)定：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系?！钡诙钜?guī)定：“債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)”?！疤囟ǖ摹焙x就是只有合同當(dāng)事人才受合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的約束。債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的基礎(chǔ)是合同約定或法律規(guī)定。因此，C公司只能根據(jù)合同相對性向A公司主張工程欠款。

二、沒有法律規(guī)定也沒有合同約定作為B公司承擔(dān)連帶責(zé)任請求權(quán)基礎(chǔ)。

最高人民法院《關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第14條規(guī)定：“本解釋所稱的合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當(dāng)事人訂立的以提供出讓土地使用權(quán)、資金等作為共同投資，共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險合作開發(fā)房地產(chǎn)為基本內(nèi)容的協(xié)議。合作開發(fā)合同各方是按照合同約定各自承擔(dān)權(quán)利義務(wù)”?！肮餐顿Y，共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險”是指合作各方內(nèi)部關(guān)系，而不是指對外關(guān)系。

《民法通則》第五十二條規(guī)定：“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

第八十七條規(guī)定：“債權(quán)人或者債務(wù)人一方人數(shù)為二人以上的，依照法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，享有連帶權(quán)利的每個債權(quán)人，都有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)；負(fù)有連帶義務(wù)的每個債務(wù)人，都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額?！?/p>

合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，既不屬于個人合伙，也不是合伙企業(yè)，不應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》或《合伙企業(yè)法》有關(guān)個人合伙和普通合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定。因此，訴請B公司承擔(dān)責(zé)任及沒有法律規(guī)定也沒有合同約定。

三、A公司的權(quán)益有救濟途徑，可根據(jù)與B公司訂立的合作開發(fā)合同的約定主張權(quán)利。

A公司向C公司償還的工程欠款系合作開發(fā)建設(shè)中的成本支出，如償還的款項超出了合作合同約定的A公司應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，在與B公司進行盈余結(jié)算分配時，A公司有權(quán)將超出合作合同多付款項的本金、利息從盈余總額中扣除。

編排/李玉瑩

責(zé)編/張潔  微信號：zhengbeiqing0726