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在中國經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的這些年，我們不泛看到很多關(guān)于企業(yè)關(guān)于股權(quán)問題的正面或負(fù)面的社會報(bào)道。
有很多優(yōu)秀的企業(yè)家用“股權(quán)”作為杠桿，撬動起一個(gè)個(gè)成功的商業(yè)帝國；也有很多企業(yè)家掉進(jìn)股權(quán)的坑；或是陷入股權(quán)糾紛，讓苦心經(jīng)營的公司在控制權(quán)爭奪戰(zhàn)中元?dú)獯髠?；或是股?quán)結(jié)構(gòu)失衡，導(dǎo)致公司發(fā)展的底層動力不足，日漸衰落；或是因?yàn)槎悇?wù)規(guī)劃不合理，導(dǎo)致架構(gòu)重組或投資退出時(shí)承擔(dān)了巨額的稅負(fù)；還有一些企業(yè)在股權(quán)傳承、離婚財(cái)產(chǎn)中讓親情、事業(yè)雙雙受損.........以上種種情形，無不說明，只有安全的股權(quán)架構(gòu)，才是企業(yè)長青的基石；無不體現(xiàn)股權(quán)架構(gòu)中的稅負(fù)考量、法律考量、財(cái)務(wù)考量、管理考量等因素的重要性。隨著企業(yè)家的股權(quán)意識不斷覺醒，企業(yè)的快速發(fā)展及轉(zhuǎn)型需求，對財(cái)務(wù)管理工作要求也越來越高，作為出色的財(cái)務(wù)管理者，將不再僅僅局限于財(cái)務(wù)核算、分析、報(bào)告等基礎(chǔ)工作，還要積極參與企業(yè)戰(zhàn)略性的決策，就比如上述所說的，股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)中的稅務(wù)考量，與我們的財(cái)務(wù)人是相關(guān)的。股權(quán)作為中樞，向內(nèi)打通戰(zhàn)略定位—商業(yè)模式—組織架構(gòu)—績效機(jī)制的管理經(jīng)絡(luò)；股權(quán)作為紐帶，向外進(jìn)行連橫合縱或并購整合的資本動作。股權(quán)真正的內(nèi)核，其實(shí)是“人性”，無論是股權(quán)激勵(lì)還是股權(quán)合伙，都是激發(fā)人性中的夢想。 股權(quán)架構(gòu)就好像我們建房子那樣，要建多大多高？跟誰一起建？內(nèi)部結(jié)構(gòu)怎么設(shè)計(jì)？用什么材料？啟用哪個(gè)施工隊(duì)？等等，只有做好周密、安全、有效的計(jì)劃，才能把房子建得更高更大更結(jié)實(shí)，以至能傳承百年。我們今天先探討頂層架構(gòu)這部分內(nèi)容，它是股權(quán)架構(gòu)中最上層的內(nèi)容。京東創(chuàng)始人劉強(qiáng)東曾經(jīng)說過：“如果不能控制這家企業(yè)，我寧愿把它賣掉?！?/span>印度作家普列姆.昌德曾說過：“財(cái)富帶來癡迷，權(quán)力帶來瘋狂。”股權(quán)，疊加了股東對“錢”、“權(quán)”的雙重訴求。要控制公司，擁有更高的持股比例肯定是最簡單粗暴有效的辦法。我們通過公司的分類及《公司法》的相關(guān)規(guī)定內(nèi)容，來了解，到底股東擁有多少的持股比例，能牢牢地控制公司？有限公司兼具“人合”和“資合”兩種屬性；股東人數(shù)不超過50人；為閉合型股權(quán)結(jié)構(gòu)。
7項(xiàng)權(quán)利：修改公司章程、增資、減資、合并、分立、解散、變更形式。股份公司是純粹的“資合”公司，資本起定性作用，為開放型股權(quán)結(jié)構(gòu)。
新三板公司的股權(quán)通過做市轉(zhuǎn)讓和集合競價(jià)轉(zhuǎn)讓，股權(quán)結(jié)構(gòu)更具開放性。
上市公司投資者眾多、優(yōu)質(zhì)、流動性遠(yuǎn)比新三板好。
在實(shí)務(wù)中，以上方法應(yīng)用頻次排序依次為有限合伙企業(yè)—金字塔架構(gòu)—一致行動人—委托投票權(quán)—公司章程控制—優(yōu)先股—AB股模式。
有限合伙企業(yè)作為持股平臺的優(yōu)點(diǎn)：（1）節(jié)稅效應(yīng)—稅收洼地財(cái)政返還、免征企業(yè)所得稅。（2）治理結(jié)構(gòu)錢權(quán)分離—控制權(quán)身份GP，收益權(quán)身份LP。為多層級、多鏈條的集團(tuán)控制結(jié)構(gòu)。杠桿原理。是上市公司實(shí)際控制人常用的架構(gòu)方式，用少量現(xiàn)金流實(shí)現(xiàn)控制權(quán)。
在創(chuàng)始人股東和擬上市公司中間搭建控股公司，即自然人—控股公司—擬上市公司，具有以下優(yōu)點(diǎn)：如長江潤發(fā)上市前的股權(quán)架構(gòu)
如桐昆集團(tuán)上市前的股權(quán)架構(gòu)
由此可見，控股公司如同一個(gè)資金池，可以把旗下被投資公司的分紅很方便地調(diào)配用于再投資，而無需承擔(dān)稅負(fù)。除了分紅，被投資公司轉(zhuǎn)增資本，控股公司也可以享受免稅政策。控制公司可以合并上市公司財(cái)報(bào)，銀行認(rèn)可程度高，容易獲得借款；發(fā)行公司債券，融資成本低。將干勁不足，愿意躺平的老管理層升至控股公司作虛職，騰出相應(yīng)的職位空間給中層干部，打開公司整體的晉升通道。控股公司發(fā)展到一定實(shí)力，可以單獨(dú)在港上市。提升國際影響力，并具有了境內(nèi)和境外財(cái)富管理及資本動作的雙通道。如復(fù)星國際上市前的股權(quán)架構(gòu)：
通過減持、并購、定增、分紅、注資、控股權(quán)轉(zhuǎn)讓等資本動作進(jìn)行市值管理。承接上市公司的非優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)和暫時(shí)在培育期的項(xiàng)目，待時(shí)機(jī)單獨(dú)上市或以定增方式注入上市公司。為集團(tuán)公司的現(xiàn)在和未來發(fā)展協(xié)調(diào)各種戰(zhàn)略資源，安排不宜在上市公司層面安排的利益。也會簡化動作流程，提高效率。以上我們了解了有限合伙企業(yè)與金字塔架構(gòu)的股權(quán)控制方式，它們都可以實(shí)現(xiàn)財(cái)權(quán)和控制權(quán)的有效分離，那我們再來比較一下它們之間的區(qū)別。
由上表可，選擇何種股權(quán)架構(gòu)稅負(fù)更優(yōu)，與持股目的息息相關(guān)。如果自然人為財(cái)務(wù)投資者，即以獲利為目的，通過投資行為取得經(jīng)濟(jì)上的回報(bào)，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候進(jìn)行套現(xiàn)的投資者，采取有限合伙企業(yè)轉(zhuǎn)股套現(xiàn)時(shí)整體稅負(fù)為20%或35%，遠(yuǎn)低于控股公司架構(gòu)的整體稅負(fù)40%。如果是戰(zhàn)略投資人，即與被投資公司業(yè)務(wù)聯(lián)系緊密、有業(yè)務(wù)合作關(guān)系或潛在合伙意向，且欲長期持有被投資公司股份的投資者，采取控股公司架構(gòu)與有限合伙企業(yè)，在取得分紅收益時(shí)整體稅負(fù)均為20%，但考慮到合伙企業(yè)的稅收立法對納稅時(shí)點(diǎn)、稅基計(jì)算、納稅地點(diǎn)等規(guī)定存在模糊性，控股公司作為股平臺更優(yōu)。《公司法》對股份公司的規(guī)范條款多為強(qiáng)制性的，比如無法約定分紅方式等；有限合伙企業(yè)則有更強(qiáng)的機(jī)制靈活性，基本都可以根據(jù)合伙人意志約定條款。所以，股東應(yīng)先確定持股目的，再綜合考慮稅收、法律、商業(yè)等維度，慎重選擇持股平臺。什么是一致行動人？《公司法》規(guī)定，實(shí)際控制人是指雖不是公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司的人。《上市公司收購管理辦法》將一致行動人定義為，投資者通協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。簡單來說，就是抱團(tuán)一致對外。上市公司與非上市公司的一致行動人在界定上有一定的區(qū)別，主要體現(xiàn)在證監(jiān)會的審核體系里，上市公司股東未作一致行動人約定，也可能被自動認(rèn)定為一致行動人。《上市公司收購管理辦法》對投資者有以下十二種情形之一的，如無相反證據(jù)，認(rèn)定為一致行動人：（1）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；（3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；（4）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系；（7）持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；（9）持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項(xiàng)所述親屬同時(shí)持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份；（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；（12）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。一致行動人應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其所持有的股份。投資者計(jì)算其所持有的股份，應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據(jù)。舉個(gè)例子，養(yǎng)元飲品上市前的股權(quán)架構(gòu)圖
簽署一致行動人協(xié)議后養(yǎng)元飲品的股權(quán)架構(gòu)圖
通過一致行動人協(xié)議，姚奎章?lián)碛辛?3.75%的股權(quán)，成為養(yǎng)元飲品的實(shí)控人。一致行動人較之前的有限合伙企業(yè)和金字塔架構(gòu)效力弱，不是最好的控制權(quán)工具，有如下原因：（1）一致行動人協(xié)議有期限，屆滿后將失效。在前期的履行期間，如果未能達(dá)到相關(guān)股東的期望值，將很難得到順延。（2）一致行動人協(xié)議可能因?yàn)槟康耐瓿啥唤獬虺蜂N。（3）一致行動人協(xié)議對第三方?jīng)]有約束力。對于這點(diǎn)，在簽署協(xié)議時(shí)可將相關(guān)內(nèi)容寫進(jìn)公司章程，增加協(xié)議內(nèi)容對第三方的對抗效力。一致行動人協(xié)議內(nèi)容并非法律強(qiáng)制性規(guī)定，完全取決于協(xié)議各方的合意，所以非常重要。根據(jù)相關(guān)實(shí)際案例，選取部分協(xié)議內(nèi)容，以供大家在實(shí)踐中參考：一致行動人共性條款內(nèi)容摘要：
《公司法》規(guī)定：股東可以委托代理人出席股東會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。一致行動人需要各方均為公司股東，但委托投票權(quán)的受托方可以不是公司股東。在上市過程中，如果存在股權(quán)分散且持股比例相近，捆綁成為一致行動人比較有利，個(gè)別情況下也可以直接認(rèn)定為無實(shí)際控制人；如果股權(quán)比例較高的股東為財(cái)務(wù)投資者，不愿意被綁定或認(rèn)定，可以將持股較少的股東將投票權(quán)委托給最大的股東，方便認(rèn)定實(shí)際控制人。公司章程也稱為“公司憲法”，是股東間合作的最高行為準(zhǔn)則，是股東間及股東與高管間游戲規(guī)則，在公司內(nèi)部具有最高法律地位。雖然公司章程在公司極具地位，但現(xiàn)實(shí)中能得到創(chuàng)始人、股東重視的卻很少，都覺得上市離自己相距甚遠(yuǎn)，因此公司股權(quán)結(jié)構(gòu)也處于極度閉合的狀態(tài)，未能引入VC/PE、高管員工、戰(zhàn)略投資人等其他股東。但隨著資本市場的開放和企業(yè)之間股權(quán)合作頻繁，及近年來，不斷上演股權(quán)、控制權(quán)爭奪戰(zhàn)，也越來越多企業(yè)開始意識到公司章程的重要性。（2）章程可以約定不按出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。（3）章程可以約定股東持股比例可與出資比例不一致。（4）章程可以約定表決權(quán)可與出資比例不一致。（5）章程可以約定剝奪股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)其他股東的同意權(quán)。（6）章程可以約定限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)其他股東的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。（8）章程可以約定書面形式行使股東會職權(quán)。（12）章程可以約定董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法。（14）章程可以約定執(zhí)行董事的職權(quán)。有限公司到股份公司的轉(zhuǎn)變，是由閉合型股權(quán)結(jié)構(gòu)向開放型股權(quán)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變，基于兩者的股權(quán)形式不同，《公司法》也分別對這種公司形式的公司章程各有則重。有限公司章程賦予了股東很高的自治意思空間，則弱化了股份公司公司章程的自治性，以保護(hù)小股東的利益，更強(qiáng)化了股份公司對董監(jiān)高的監(jiān)管。什么是優(yōu)先股？通俗地說，優(yōu)先股股東以放棄部分表決權(quán)（沒有請求、召集、主持、參加或者委派股東代理人參加股東大會的權(quán)利）為代價(jià)，換取優(yōu)于普通股股東分配公司利潤和剩余財(cái)產(chǎn)的權(quán)利?？梢园l(fā)行優(yōu)先股的公司僅限于證監(jiān)會規(guī)定的上市公司。
優(yōu)先股在實(shí)務(wù)中的應(yīng)用空間有限，目前只能應(yīng)用于4類公司：A股上市公司或H股上市公司；新三板掛牌公司；有限責(zé)任公司；海外上市公司。通常公司的股權(quán)架構(gòu)為一元制，即所有股票都是同股同權(quán)。AB股也稱二元制股權(quán)結(jié)構(gòu)，即同股不同權(quán)，即管理層試圖以少量資本控制整個(gè)公司，因此將公司股票分高、低兩種投票權(quán)，高投票權(quán)的股票每股具有N票（多為10票）的投票權(quán)，稱為B類股，主要由管理層持有；低投票權(quán)由一般股東持有，1股只有1票甚至沒有投票權(quán)，稱為A類股。作為補(bǔ)償，B股股票一般流通性較差，一旦流通出售，即從B類股轉(zhuǎn)為A類股。我們熟悉的百度、京東、阿里巴巴、小米就這類型的公司。通過AB股來選擇放手讓創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)施展，對于創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)和投資者都是一種利好和保護(hù)，可以讓創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)在不受新投資者壓力下持續(xù)追求創(chuàng)新。AB股僅適用3類企業(yè)：科創(chuàng)板上市公司、有限公司、境外上市公司。AB股有其魅力所在，但也有一些缺陷。AB股制度打破了同股同權(quán)的平衡，控制權(quán)集中在了少數(shù)人的手里，在公司決策發(fā)展良好的前提下，一切都好，決策失誤的情況下，其他股東的利益將受到損害。AB股也改變了股東的民主原則，導(dǎo)致外部投資者權(quán)利受損，無法按自己的持股比例行使監(jiān)督權(quán)。AB股本身所謂好壞，只是一項(xiàng)工具而已，但實(shí)施AB股需要良好、健全的法制環(huán)境以及嚴(yán)格、成熟的外部監(jiān)管，來保證外部投資者的利益，如此才有該制度的實(shí)施空間。頂層架構(gòu)設(shè)計(jì)要探討的內(nèi)容其實(shí)就是，股東要如何用最小的代價(jià)、最安全的方式、最節(jié)稅的方法、在國家相關(guān)法律法規(guī)的約束范圍內(nèi)，把公司的控制權(quán)最大程度地牢牢地控制在自己的手中，并能兼顧各利益最大化訴求。
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