目錄

一、案件基本情況

二、裁判觀點

三、思考

    1、合伙協(xié)議

    2、合伙協(xié)議的解除

    3、退伙

（一）合伙企業(yè)設(shè)立及變更情況

1、2015年5月13日，海通創(chuàng)世向包括巨杉公司在內(nèi)的眾多投資人發(fā)送電子郵件，內(nèi)容為“附件是本次樂視手機(jī)項目的商業(yè)計劃書和條款書，請查閱。本次融資主要條款為：3年的可轉(zhuǎn)債，年息15%，賈躍亭個人無限連帶；轉(zhuǎn)股價格為下輪融資估值8折入股?！?/span>

（說明：此處事實，結(jié)合后續(xù)對合伙協(xié)議的修訂以及第4點變更合伙人，筆者傾向于認(rèn)可工商變更登記信息，初始成立時為兩名合伙人。）

（1）2015年5月26日，樂昱創(chuàng)投12名合伙人共同簽訂《第一次經(jīng)重述和修訂的合伙協(xié)議》(對2015年5月19日合伙協(xié)議的重述和修訂，以下簡稱“《合伙協(xié)議》”)。主要條款如下：

“特定投資項目”指合伙企業(yè)參與的由全體合伙人一致同意的特定投資項目。

第2.7條“無固定回報承諾”中約定“本協(xié)議任何條款不得被視為對有限合伙人承諾提供固定回報。本協(xié)議及其任何附件不構(gòu)成本合伙企業(yè)、普通合伙人、管理人及其各自的關(guān)聯(lián)方就本合伙企業(yè)未來經(jīng)營業(yè)績和收益作出任何保證?！?/span>

第4.1（d）條（b）款約定“除本協(xié)議中已有明確規(guī)定的情形外，普通合伙人無義務(wù)向有限合伙人返還其出資。有限合伙人特此承認(rèn)，不論是普通合伙人還是合伙企業(yè)均未聲明有限合伙人的投資一定能夠取得積極收益或有限合伙人一定能夠收回其全部或任何出資。”

第4.2(f)條對有限合伙人的退伙約定“除本協(xié)議另有明確約定，有限合伙人不得要求退還或提前收回其實繳出資，但有限合伙人有《合伙企業(yè)法》第四十八條之任一情形的，當(dāng)然退伙；有限合伙人所持的合伙權(quán)益及資產(chǎn)已經(jīng)全部變現(xiàn)的，該有限合伙人可以退伙?！?/span>

（2）2015年5月26日，由樂昱創(chuàng)投及其11名有限合伙人作為委托方，海通創(chuàng)世作為受托方簽訂《委托管理協(xié)議》，約定鑒于上述協(xié)議主體于同日簽訂了經(jīng)重述和修訂的《合伙協(xié)議》，由海通創(chuàng)世受樂昱創(chuàng)投及有限合伙人的委托履行合伙企業(yè)的管理職權(quán)。

《合伙協(xié)議》和本協(xié)議項下的特定投資項目是指，合伙企業(yè)擬參與LeViewMobileLtd.和LeLtd.(以下合稱“樂視”)的可轉(zhuǎn)債融資項目，為此目的，樂昱創(chuàng)投于2015年5月20日與樂視移動北京、LeViewMobileLtd.、LeLtd.和賈躍亭簽署了《投資者權(quán)利協(xié)議》以及與樂視移動北京簽署了《借款合同》(與《投資者權(quán)利協(xié)議》合稱“樂視投資協(xié)議”)，投資額總計4.1億元，在符合《投資者權(quán)利協(xié)議》的情況下，樂昱創(chuàng)投可根據(jù)以下第3.2條的約定選擇將其對樂視移動北京的投資額(即樂視投資協(xié)議所定義的“可轉(zhuǎn)換債券”，以下簡稱“樂視可轉(zhuǎn)換債券”)轉(zhuǎn)換為LeViewMobileLtd.和/或LeLtd.和/或其關(guān)聯(lián)方的股份(以下簡稱“樂視股份”)，具體由《投資者權(quán)利協(xié)議》約定及屆時相關(guān)方另行同意。

4、合伙人變更

2016年5月，原有限合伙人瑞聯(lián)公司、郡原公司分別將其全部合伙財產(chǎn)份額和權(quán)益轉(zhuǎn)讓給盈都匯合伙、兆易投資。

（二）對外投資事項

2015年5月21日，樂昱創(chuàng)投作為出借方、樂視移動北京作為借款方簽訂《借款合同》，約定樂視移動北京為進(jìn)行經(jīng)營活動，向樂昱創(chuàng)投申請借款，借款金額為4.1億元，借款時間共三年。同日，樂昱創(chuàng)投與樂視移動北京、LeViewMobileLtd.、LeLtd.及賈躍亭共同簽署《投資者權(quán)利協(xié)議》。

（三）解除事宜

1、2017年7月原告向海通創(chuàng)世所發(fā)《解除合同及退伙通知書》；向各有限合伙人抄送《解除合同及退伙通知書》的郵件。

2、認(rèn)為的解除依據(jù)：《合同法》第九十四條第四款，即“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：……(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的?！?/span>

訴訟請求：

1、巨杉公司取得合伙人身份是基于其他原合伙人的同意以及入伙協(xié)議，而非入伙后才簽訂的《合伙協(xié)議》。所以，即使解除《合伙協(xié)議》，也不能否定其此前已經(jīng)通過簽訂協(xié)議加入樂昱創(chuàng)投合伙企業(yè)并取得合伙人身份的事實。

2、即使存在滿足合同解除權(quán)的情形，巨杉公司亦不能以合同法解除權(quán)的方式退出合伙企業(yè)。

（一）合伙協(xié)議

《民法典》

第二十七章??合伙合同

第九百六十七條??合伙合同是兩個以上合伙人為了共同的事業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔(dān)風(fēng)險的協(xié)議。

（1）概念

（二）合伙協(xié)議的解除

（三）退伙

1、類型

《合伙企業(yè)法》

第四十五條　合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；

（二）經(jīng)全體合伙人一致同意；

（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；

（四）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

第四十八條　合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

第四十九條　合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：

（一）未履行出資義務(wù)；

（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；

（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；

（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

2、與解除的關(guān)系

有學(xué)者認(rèn)為，在有些特別法規(guī)范中盡管沒有采用合同解除的表述方式，但從實質(zhì)上看，依然可能納入合同解除權(quán)的規(guī)范框架加以考量，如與《民法典》針對合伙協(xié)議使用“解除”“終止”的表述不同，《合伙企業(yè)法》第二章第五節(jié)規(guī)定了合伙的退伙和除名規(guī)則。^⑤