二、案件分析

一審與二審法院差異的主要原因在于對于處理時效的觀點不同，另外，本案還引發(fā)另外一個問題，即對一種違法行為作出行政處理是否受另一主體可能涉嫌刑事犯罪的影響。

（一）一審與二審關(guān)于行政程序是否合法的核心的差異在于勞動保障監(jiān)察機關(guān)作出責(zé)令改正通知書的情況下，作出行政處罰的時間是否仍需在立案后的60個工作日內(nèi)

第一，勞動保障行政部門在辦理勞動保障監(jiān)察案件時，需要嚴格按照相關(guān)時限的要求作出立案、調(diào)查、處理行為。

首先，《關(guān)于實施<勞動保障監(jiān)察條例>若干規(guī)定》第十八條和第十九條[2]區(qū)分了兩種不同來源案件的立案處理要求：對于投訴類的案件，勞動保障監(jiān)察機關(guān)需要在收到投訴舉報之日起5個工作日內(nèi)作出是否受理的決定，受理時間即為立案時間，對于勞動保障行政部門通過日常巡視檢查、書面審查、舉報等發(fā)現(xiàn)的案件，勞動保障監(jiān)察機構(gòu)負責(zé)人批準之日即為立案之日。

其次，根據(jù)《勞動保障監(jiān)察條例》第十七條[3]和《關(guān)于實施<勞動保障監(jiān)察條例>若干規(guī)定》第三十條[4]的規(guī)定，在未經(jīng)負責(zé)人批準的情況下，勞動保障行政部門對用人單位違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為，應(yīng)在立案后60個工作日內(nèi)完成調(diào)查。如果案件較為復(fù)雜，經(jīng)負責(zé)人批準，可以將調(diào)查期限延長30個工作日。為了將調(diào)查程序和作出行政處理的程序作出區(qū)分，建議勞動保障監(jiān)察部門在完成調(diào)查后及時制作案件調(diào)查終結(jié)報告。

再次，根據(jù)《勞動保障監(jiān)察條例》第十八條[5]、《關(guān)于實施<勞動保障監(jiān)察條例>若干規(guī)定》第三十七條[6]的規(guī)定，在調(diào)查完成后15個工作日內(nèi)，根據(jù)調(diào)查結(jié)果并依據(jù)相關(guān)規(guī)定，分別作出行政處罰決定、行政處理決定、責(zé)令改正或者撤銷立案決定等行政處理決定。需要注意的是，前述行政處理決定不當(dāng)然意味著需要作出行政處罰，根據(jù)法律法規(guī)等的有關(guān)規(guī)定，如果需要勞動保障行政部門先行要求整改的，那么作出《責(zé)令改正通知書》的時間需要在調(diào)查終結(jié)后的15個工作日內(nèi)作出，如出現(xiàn)責(zé)改未改的情況，雖然行政處罰作出的時間沒有具體限制，為避免可能出現(xiàn)被認定為怠于履行職責(zé)的行政風(fēng)險，建議勞動保障行政部門在合理期限內(nèi)作出處罰決定。

本案中，吉林市人社局勞動監(jiān)察支隊于2018年7月10日對鄧凱投訴北城公司未辦理社會保險登記一案正式簽批立案，10月8日簽批調(diào)查終結(jié)，于10月26日對北城公司下達《責(zé)令改正決定書》，符合前述關(guān)于時限的程序要求?！敦?zé)令改正決定書》作出近三個月后，上訴人于2019年1月23日作出被訴行政處罰決定。因現(xiàn)行有效的規(guī)定對作出行政處罰和責(zé)令改正之間的時間沒有嚴格限制，故吉林市人社局作出的行政處罰程序并無不當(dāng)。

最后，行政機關(guān)作出具體行政行為后，需要及時向行政相對人進行送達，雖然目前勞動保障監(jiān)察相關(guān)法律法規(guī)等關(guān)于作出行政行為后多久向行政相對人進行送達沒有明確規(guī)定，結(jié)合目前實務(wù)中的做法和裁判尺度，我們傾向于認為送達的時間（即交郵記錄中顯示的時間）應(yīng)在相關(guān)時限內(nèi)。

（二）單位抗辯員工騙取失業(yè)保險金涉嫌刑事犯罪構(gòu)成不予為其繳納社保的理由不能成立

行政程序和可能涉及的刑事程序?qū)儆趦蓚€相對獨立的程序，案件是否涉及刑事案件移送，不影響行政案件的處理。本案中，涉及對兩個行為的行政處理，其一是北城公司未為鄧凱繳納社保的行為，該行為不涉及刑事案件的移交，其二是吉林市人社局在對北城公司進行調(diào)查處理過程中，北城公司反映的鄧凱存在騙取失業(yè)保險金的行為，前述兩個行為雖然均與鄧凱有關(guān)聯(lián)，但兩個行政行為的違法主體不同且因違反的是不同的法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，因此，對于兩個違法行為的查處是獨立的。在兩種行政違法行為是互相獨立的基礎(chǔ)上，吉林市人社局對于鄧凱因騙取失業(yè)保險金涉嫌詐騙一案的處理，包括是否向公安機關(guān)移送、何時移送，均不影響吉林市人社局對北城公司作出行政處罰。不論司法機關(guān)最終是否對鄧凱追究刑事責(zé)任，鄧凱均有權(quán)享受工作期間的社會保險待遇，北城公司為鄧凱辦理社會保險登記的義務(wù)都不能免除。

（三）在行政程序進行過程中，如發(fā)現(xiàn)涉嫌刑事犯罪的情形，應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)程序移交司法機關(guān)

關(guān)于行政程序中因涉及刑事犯罪引發(fā)刑事程序問題的處理。根據(jù)《行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》（國務(wù)院令第310號）第三條[7]規(guī)定，行政執(zhí)法機關(guān)在依法查處違法行為過程中，發(fā)現(xiàn)違法事實涉嫌構(gòu)成犯罪，依法需要追究刑事責(zé)任的，必須依照本規(guī)定向公安機關(guān)移送?！秳趧颖Ｕ媳O(jiān)察條例》第十八條第二款規(guī)定，勞動保障行政部門對違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為，根據(jù)調(diào)查、檢查的結(jié)果，作出以下處理：涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法移送司法機關(guān)?！秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于全面推行行政執(zhí)法公示制度執(zhí)法全過程記錄制度重大執(zhí)法決定法制審核制度的指導(dǎo)意見》第四條第（十三）項規(guī)定法制審核的內(nèi)容中包括違法行為是否涉嫌犯罪、需要移送司法機關(guān)等。前述規(guī)定均體現(xiàn)了行政程序中出現(xiàn)涉嫌刑事犯罪相關(guān)銜接的有關(guān)內(nèi)容，勞動保障行政部門在處理勞動保障相關(guān)行政案件時，如發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的情況，具有向公安機關(guān)移送的法定義務(wù)，查處和移送的應(yīng)該是涉及同一違法行為人的同一案件。

在勞動保障監(jiān)察領(lǐng)域，根據(jù)《全國人大常委會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第二百六十六條的解釋》[8]以及《刑法》第二百六十七條第二款[9]的規(guī)定，常見涉及刑事犯罪的案件主要發(fā)生在社會保險領(lǐng)域和拒不支付勞動報酬相關(guān)案件中，在行政程序中，如發(fā)現(xiàn)滿足相關(guān)罪行追訴標(biāo)準的情況下，需要向公安機關(guān)移送。關(guān)于案件移送的時間，目前國家層面的規(guī)定沒有具體，一些地方出臺了較為詳細的規(guī)定，如，北京市出臺《北京市行政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件工作辦法》，該辦法第六條規(guī)定，行政執(zhí)法機關(guān)向公安機關(guān)移送涉嫌犯罪案件應(yīng)當(dāng)在案件調(diào)查終結(jié)后進行。勞動保障行政部門在案件辦理過程中需要結(jié)合案件具體情況以及不同地方關(guān)于相關(guān)刑事案件的立案標(biāo)準作出是否移送處理的決定。

三、本案的啟發(fā)