破產(chǎn)企業(yè)高級(jí)管理人員既是企業(yè)職工，又是管理者，其雙重身份必然導(dǎo)致認(rèn)定職工債權(quán)時(shí)存在標(biāo)準(zhǔn)之爭。管理人在確認(rèn)高管人員職工債權(quán)時(shí)不僅要尊重事實(shí)和法律，還需充分考慮案件現(xiàn)狀和社會(huì)效果。

（一）破產(chǎn)受理后的高管工資

破產(chǎn)受理后企業(yè)高級(jí)管理人員的工資標(biāo)準(zhǔn)沒有明確的法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)范，且根據(jù)破產(chǎn)法的相關(guān)規(guī)定，破產(chǎn)受理后的職工工資屬于共益?zhèn)鶆?wù)，不列入職工債權(quán)，故其也不屬于本文討論的對(duì)象。但在實(shí)務(wù)中無論是重整案件還是清算案件，都是由管理人根據(jù)企業(yè)實(shí)際情況以及高管人員的勞動(dòng)付出，確定其工資標(biāo)準(zhǔn)；以調(diào)低為原則，調(diào)高為例外。當(dāng)然，管理人根據(jù)破產(chǎn)法引進(jìn)聘用的職業(yè)經(jīng)理人等高管人員薪資一般較高，但也需結(jié)合市場行情，其薪資待遇一般會(huì)與企業(yè)經(jīng)營業(yè)績相匹配。

（二）破產(chǎn)受理前的高管工資

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十三條第三款及《最高人民法院關(guān)于〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉施行時(shí)尚未審結(jié)的企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。即在破產(chǎn)受理前企業(yè)欠薪狀態(tài)下，高管人員的工資待遇只能按照當(dāng)時(shí)所欠普通職工的平均工資而不能按照原有標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

筆者認(rèn)為破產(chǎn)法如此規(guī)定的原因有三。第一，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員，對(duì)于企業(yè)的破產(chǎn)或多或少都負(fù)有一定責(zé)任，調(diào)低其薪資具有一定的懲罰作用。第二，企業(yè)高管人員之所以薪資水平高于一般職工，是因?yàn)槠鋵?duì)企業(yè)發(fā)展起到了更大的正面推動(dòng)作用，其高出普通職工工資部分帶有一定獎(jiǎng)勵(lì)性質(zhì)，而在企業(yè)都處于普遍欠薪狀態(tài)時(shí)，作為企業(yè)高管人員領(lǐng)取該部分獎(jiǎng)勵(lì)顯然受之有愧。第三，破產(chǎn)程序遵循的第一大原則為概括式公平清償原則，在破產(chǎn)狀態(tài)下，破產(chǎn)法保護(hù)的是職工的生存性權(quán)利，而生存權(quán)語境下不應(yīng)該有高低優(yōu)劣之分，故無論是高管人員還是普通職工，其職工債權(quán)不應(yīng)存在基于身份關(guān)系導(dǎo)致的差異，而僅僅允許存在基于勞動(dòng)多寡的差異。

基于高管人員工資在破產(chǎn)程序中的限制，對(duì)于離職高管人員的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，在計(jì)算時(shí)同樣應(yīng)基于上述理由以職工平均工資為基數(shù)進(jìn)行計(jì)算。畢竟《破產(chǎn)法》較《勞動(dòng)合同法》屬于特別法，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。

（三）高管人員的普通債權(quán)

筆者在上一篇中有談到，作為與業(yè)績相掛鉤的獎(jiǎng)金，不應(yīng)作為工資性收入；在商業(yè)行為中的商業(yè)回扣等收入更不能作為合法收入。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問題的規(guī)定(二)》第二十四條之規(guī)定，高管人員的績效獎(jiǎng)金和商業(yè)回扣等非法收入均屬于非正常收入，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十六條，該非正常收入管理人應(yīng)當(dāng)予以收回。此外，高管人員利用職權(quán)侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)以及在企業(yè)普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入，均應(yīng)主動(dòng)向管理人返還，管理人有權(quán)予以收回。對(duì)于收回的高管人員的上述財(cái)產(chǎn)，可作為普通債權(quán)予以清償。高管人員返還普遍欠薪狀態(tài)下的工資性收入的，欠薪期間的高管工資仍然按照普通職工平均工資計(jì)算。

適用上述法條時(shí)需注意四點(diǎn)：第一，適用前提是企業(yè)存在企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形，即不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)護(hù)照明顯缺乏清償能力。第二，在企業(yè)并不存在普遍欠薪情形時(shí)，高管人員獲取的工資性收入不必返還。第三，高管人員的上述權(quán)利作為普通債權(quán)予以清償并非絕對(duì)，也可以不作清償。第四，高管人員利用職權(quán)侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人要求返還時(shí)不需要考慮訴訟時(shí)效，也不以破產(chǎn)法第二條第一款為前提。

（四）高管人員認(rèn)定范圍

本文所稱“高管人員”和“高管”包含企業(yè)董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員。而高級(jí)管理人員的范圍則主要根據(jù)《公司法》等有關(guān)法律規(guī)定來界定。根據(jù)《公司法》第二百一十六條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

（五）高管工資認(rèn)定的難點(diǎn)

在重整案件中，高管人員作為企業(yè)的管理核心和中樞，尤其是對(duì)管理者能力要求較高的企業(yè)，管理者更事關(guān)企業(yè)重整成功與否。上述高管工資的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)顯然觸動(dòng)了管理者的利益，將會(huì)面臨極大阻力。盡管管理人有權(quán)更換或者重新外聘管理者，但對(duì)于一些家族式企業(yè)，關(guān)系盤根錯(cuò)節(jié)，企業(yè)要想重整還真離不開某些管理者，否則生產(chǎn)經(jīng)營都將難以繼續(xù)。此種情形下，管理人處理高管工資時(shí)尤須謹(jǐn)慎，既要兼顧效率與公平，又要平衡現(xiàn)實(shí)與法律，極為考驗(yàn)管理人的智慧。實(shí)務(wù)中一般建議作為特別事項(xiàng)報(bào)請(qǐng)人民法院，設(shè)有債權(quán)人委員會(huì)的同時(shí)報(bào)請(qǐng)債權(quán)人委員會(huì)作決定。不過管理人也要核實(shí)具體事實(shí)，解釋相關(guān)法律，分析利害關(guān)系，爭取和平解決。必須要注意的是，法律之下人人平等，對(duì)于這種例外情形的處理必須是各方自愿達(dá)成共識(shí)，作為管理人不必苛求結(jié)果。

法條鏈接：

《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》

第三十六條　債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。

第一百一十三條　破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；

（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；

（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。

《最高人民法院關(guān)于〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉施行時(shí)尚未審結(jié)的企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律若干問題的規(guī)定》

第十五條　破產(chǎn)人所欠董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的工資，應(yīng)當(dāng)依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條第三款的規(guī)定予以調(diào)整。

《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定(二)》

第二十四條　債務(wù)人有企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定的情形時(shí)，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為企業(yè)破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定的非正常收入：

（一）績效獎(jiǎng)金；

（二）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；

（三）其他非正常收入。

債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員拒不向管理人返還上述債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，管理人主張上述人員予以返還的，人民法院應(yīng)予支持。

債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員因返還第一款第（一）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)非正常收入形成的債權(quán)，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。因返還第一款第（二）項(xiàng)非正常收入形成的債權(quán)，依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條第三款的規(guī)定，按照該企業(yè)職工平均工資計(jì)算的部分作為拖欠職工工資清償；高出該企業(yè)職工平均工資計(jì)算的部分，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。

《中華人民共和國公司法》

第二百一十六條　本法下列用語的含義：

（一）高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

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文/代明明 重慶合縱律師事務(wù)所