三、公司的解散

公司解散是指公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動，最終失去法律人格的法律行為。

（一）原因

1.自愿解散：

（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

在此種情形下，可以通過修改公司章程而使公司繼續(xù)存在，并不意味著公司必須解散。

（2）股東會或者股東大會決議解散；

（3）因公司合并或者分立需要解散。

2.強制解散。強制解散的原因是指由于某種情況的出現(xiàn)，主管機關(guān)或人民法院命令公司解散。《公司法》規(guī)定強制解散公司的原因主要有：

（1）主管機關(guān)決定。國有獨資公司由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門作出解散的決定，該國有獨資公司應(yīng)即解散。

（2）公司違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷，如《公司法》規(guī)定：公司成立后無正當理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，可以由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

3.司法解散——公司僵局的解決途徑。依據(jù)《公司法》的規(guī)定，如果公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部表決權(quán)10%以上的股東，可以請求法院解散公司。

（1）司法解散公司的構(gòu)成要件：

①公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難。這種情況就是所謂的公司僵局。公司僵局，是指公司在存續(xù)運行中由于股東、董事之間矛盾激化而處于僵持狀況，導(dǎo)致股東會、董事會等公司機關(guān)不能按照法定程序作出決策，從而使公司陷入無法正常運轉(zhuǎn)，甚至癱瘓的狀況。具體指以下四種情形之一：

a.公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的。

b.股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的。

c.公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的。

d.經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

②繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失。

③通過其他途徑不能解決，即要“用盡公司內(nèi)部救濟”。

注意：股東知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等均不構(gòu)成請求法院解散公司的理由。

（2）原告股東的資格。單獨或合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求法院解散公司。

（3）公司的訴訟地位。在原告股東提起解散公司之訴時，應(yīng)當將公司列為被告。

《公司法解釋（二）》關(guān)于股東提起解散公司訴訟的重要內(nèi)容：

第2條規(guī)定：股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)《公司法》第184條和本規(guī)定第7條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算。（即先解散，再清算）

第3條規(guī)定：股東提起解散公司訴訟時，向人民法院申請財產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的，在股東提供擔保且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，人民法院可予以保全。

第4條規(guī)定：股東提起解散公司訴訟應(yīng)當以公司為被告。原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅持不予變更的，人民法院應(yīng)當駁回原告對其他股東的起訴。

第6條規(guī)定：人民法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。

（二）公司免于解散而存續(xù)

公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時，可以通過修改公司章程而存續(xù)。

（三）法律后果

1.公司除因合并或分立解散無需清算，以及因破產(chǎn)而解散的公司適用破產(chǎn)清算程序外，其他解散的公司，都應(yīng)當按《公司法》的規(guī)定進行清算。

2.解散中的公司，其法人資格仍然存在，但公司的權(quán)利能力僅限于清算活動必要的范圍內(nèi)。

3.公司原有的法定代表人和業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)喪失權(quán)力，由清算人接替之。

四、公司的清算

除公司合并、分立豁免清算外，其他公司解散的情形都需清算。

注意：1.合并、分立豁免清算是例外，因為公司合并、分立主體資格有繼承，不會逃債，因此不需要清算。

2.公司清算分為破產(chǎn)清算程序和非破產(chǎn)清算程序。前者適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，后者適用《公司法》規(guī)定的程序。《公司法》規(guī)定的清算程序如下：

（一）成立清算組

公司應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。清算組，是指在公司清算期間負責清算事務(wù)執(zhí)行的法定機構(gòu)。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。法院應(yīng)當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

根據(jù)《公司法解釋（二）》第7條第3款規(guī)定，債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應(yīng)予受理。清算組成員可以從下列人員或者機構(gòu)中產(chǎn)生：

1.公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；

2.依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)；

3.依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

（二）清算組的職權(quán)、義務(wù)和責任

1.清算組的職權(quán)：

（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；

（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；

（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；

（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；

（5）清理債權(quán)、債務(wù)；

（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；

（7）代表公司參與民事訴訟活動。

注意：（1）清算組在清算期間取代三會（股東會、董事會、監(jiān)事會），清算組的負責人取代法定代表人。

（2）清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。

（3）在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行個別清償。申報期間還債，會破壞債權(quán)的平等性。

2.清算組的義務(wù)和責任。清算組成員應(yīng)當忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。

（三）清算程序

1.通知和公告。清算組應(yīng)當自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。

根據(jù)《公司法解釋（二）》第13條規(guī)定，債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補充申報的，清算組應(yīng)予登記。

債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當對債權(quán)進行登記。

2.制定清算方案和處分公司財產(chǎn)：

（1）清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當制定清算方案，并報股東會、股東大會或者法院確認。

（2）公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

注意：分配剩余財產(chǎn)時需要注意公司財產(chǎn)在未清償公司債務(wù)前，不得分配給股東。

（3）清算期間公司存續(xù)，公司不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。

（4）清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)，清算組不可以回避。

3.清算結(jié)束。公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當制作清算報告，報股東會、股東大會或者法院確認，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

【總結(jié)】清算方案、清算報告的報送主體相同，均為報“股東會、股東大會或者人民法院”確認。

五、公司法重要知識點歸納

（一）公司自治

1.由公司章程（或“約定”）決定優(yōu)先之事項：

（1）針對所有公司的：

①公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。

②公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

（2）針對有限責任公司的：

①股東會定期會議應(yīng)當依照公司章程的規(guī)定按時召開。

②股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

③董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

④董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。

⑤執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

⑥監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

⑦國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

⑧章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

⑨自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

⑩股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

（3）針對股份有限公司的：

①監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

②章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。（提示：這里的章程只能在法律規(guī)定外增加限制，而不能與現(xiàn)有法律規(guī)定相抵觸。）

③股份有限公司按照股東持有的股份比例分配稅后利潤，但章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

2.由章程在法定范圍內(nèi)“選擇”之事項：

（1）公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記（提示：章程“三選一”產(chǎn)生法定代表人）。

（2）公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

（二）股東訴訟

1.股東直接訴訟：

（1）訴因：股東自身利益受害；

（2）前提條件：無；

（3）原告：任一股東；

（4）被告：侵害該股東利益之任何人。

2.股東代表訴訟：

（1）訴因：公司利益受害；

（2）前提條件：用盡公司內(nèi)部救濟，即公司自身無意起訴；

（3）原告：有限責任公司中任一股東、股份有限公司中單獨或合計持股達1%以上且持股時間連續(xù)180日以上之股東；

（4）被告：侵害公司利益之任何人。

3.兩會（股東會或董事會）決議無效之訴：

（1）訴因：兩會決議內(nèi)容違反法律、法規(guī)；

（2）前提條件：可在任何時間提起；

（3）原告：任何利害關(guān)系人；

（4）被告：公司。

4.兩會（股東會或董事會）決議撤銷之訴：

（1）訴因：兩會召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程；

（2）前提條件：

①訴訟必須在決議作出后60日內(nèi)提起；

②法院可以應(yīng)公司的請求，要求起訴的股東提供相應(yīng)擔保；

（3）原告：任一股東；

（4）被告：公司。

5.解散公司之訴：

（1）訴因：公司出現(xiàn)僵局，兩會（股東會或董事會）持續(xù)2年以上無法召開或無法作出決議；

（2）前提條件：用盡公司內(nèi)部救濟，即除解散公司外無法消除僵局；

（3）原告：單獨或合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東；

（4）被告：公司。