基本案情

　　張某，中共黨員，2005年任A市民政局副局長(zhǎng)，分管A市社會(huì)福利有獎(jiǎng)募捐辦公室。2012年改任副調(diào)研員。

　　2010年10月，應(yīng)B彩票公司負(fù)責(zé)人陳某請(qǐng)托，張某為B彩票公司與A市社會(huì)福利有獎(jiǎng)募捐辦公室簽訂即開型福利彩票發(fā)行合同提供了幫助。為此，2010年10月，陳某到張某辦公室送給張某現(xiàn)金5000元；2011年1月，陳某在其入住的賓館房間送給張某現(xiàn)金l0000元。

　　2013年2月，A市紀(jì)委因其他案件找陳某談話時(shí)，陳某交代了曾送給張某15000元的事實(shí)。2013年6月，張某聽到風(fēng)聲，以化名將15000元上交到A市紀(jì)委專用賬戶。2013年7月，A市紀(jì)委正式找張某談話，張某承認(rèn)收過陳某15000元，并表示已上交紀(jì)委。

　　分歧意見

　　關(guān)于張某的行為如何定性，存在兩種不同意見。

　　第一種意見認(rèn)為，張某雖然收受陳某15000元，但在紀(jì)委找他談話前已上交紀(jì)委，有主動(dòng)退款的情節(jié)，不構(gòu)成受賄違紀(jì)，可免予紀(jì)律處分。

　　第二種意見認(rèn)為，至2011年1月，張某總共收受陳某15000元，但在此后長(zhǎng)達(dá)兩年多時(shí)間里沒有上交，直到2013年6月迫于壓力才上交，故構(gòu)成受賄違紀(jì)，應(yīng)追究紀(jì)律責(zé)任。

　　分析意見

　　我們同意第二種意見，即張某的行為構(gòu)成受賄，應(yīng)當(dāng)追究紀(jì)律責(zé)任。

　　受賄行為是否成立，應(yīng)以其行為是否具備受賄的法定構(gòu)成要件為準(zhǔn)。本案中，張某作為黨員領(lǐng)導(dǎo)干部，符合受賄行為構(gòu)成主體要件，其行為也侵犯了黨和國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性；在客觀方面，張某作為分管社會(huì)福利有獎(jiǎng)募捐辦公室工作的負(fù)責(zé)人，為B彩票公司與A市社會(huì)福利有獎(jiǎng)募捐辦公室簽訂即開型福利彩票發(fā)行合同提供了幫助。本案的焦點(diǎn)是，主觀方面是否符合受賄行為的構(gòu)成要件，也就是說，張某是否存在收受他人財(cái)物的主觀故意？在A市紀(jì)委找他談話前上交所收錢款，是否屬于及時(shí)主動(dòng)上交的情形？

　　最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》）第九條規(guī)定：“關(guān)于收受財(cái)物后退還或者上交問題，國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。國(guó)家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪?！?/p>

　　一方面，從主觀上看，自2011年1月共計(jì)收受陳某15000元到2013年6月，張某在長(zhǎng)達(dá)兩年多時(shí)間里沒有退還或上交。這期間，張某如果真心實(shí)意不想要這筆錢，有足夠的時(shí)間、足夠的方式、足夠的機(jī)會(huì)退還或上交，但張某并沒有。退一步講，即使張某有退錢的想法，但沒有體現(xiàn)在行動(dòng)上，說明他對(duì)這筆錢的收取存在僥幸心理。最終上交是在A市紀(jì)委已經(jīng)掌握了其受賄證據(jù)四個(gè)月后，即2013年6月迫于壓力才上交的。因此可以認(rèn)定，張某具有非法獲取陳某錢款的主觀故意。

　　另一方面，《意見》中的“及時(shí)”上交，表明行為人收受財(cái)物具有被動(dòng)性和非自愿性，退還或者上交具有積極主動(dòng)性，通常應(yīng)當(dāng)掌握在很短的時(shí)間內(nèi)（比如第二天，但這又不完全是個(gè)確定的時(shí)間概念）。應(yīng)結(jié)合行為人主觀、客觀表現(xiàn)來分析評(píng)判，即主觀上沒有受賄的故意，確實(shí)具有上交的意思；客觀上其行為表現(xiàn)又是積極、主動(dòng)的，且時(shí)間上做到不拖延，符合通常習(xí)慣上及時(shí)的特性。特殊情況下，如果主觀上有退還或者上交的意思，礙于客觀原因當(dāng)時(shí)未能退還或者上交，客觀障礙消除后立即退還或者上交的，同樣應(yīng)理解為“及時(shí)退還或者上交”。如今，社會(huì)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，交通、通訊、信息較為發(fā)達(dá)，不能簡(jiǎn)單地以“工作忙”為借口，但如有證據(jù)或能作出合理解釋證明未予上交屬不可抗力事由的除外。本案中，張某在不存在客觀障礙的情況下，長(zhǎng)達(dá)兩年多的時(shí)間里沒有退還或上交，顯然不屬于“及時(shí)”上交。(作者單位：湖北省孝感市紀(jì)委案件審理室)