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作者：李迎春 (浙江京衡律師事務所合伙人 )

來源：律事通

庭審準備不同于析案過程。析案的過程側重的是對案件事實、證據(jù)、法律關系的梳理、分析和闡釋；庭審準備過程則側重從訴訟的角度組織具體的文書、材料以及熟悉庭審的基本過程。庭審準備的精細化，我們從以下方面加以展開：

在實踐當中，可能很多律師，尤其是一些從業(yè)時間比較長的律師，可能根本不做文書上的準備。我們也的確見過許多律師僅僅拎著公文包去開庭的情形。這其實非常不妥?？赡茉谝恍┖唵蔚陌讣?，問題不會太大，但在許多比較復雜、疑難、重大的案件中，訴訟文書是絕對不可或缺的。以民商事訴訟為例，基于訴訟精細化的要求，至少需要準備以下幾個方面的訴訟文書。

其一，起訴狀、答辯狀。這是訴訟中常見的文書，起訴狀的主要作用在于將訴訟請求、事實和理由做一個基本陳述。答辯狀則是由被告及其代理人針對原告的訴訟請求、事實和理由進行反駁抗辯所形成的文書。

在這里，從律師實務角度而言，答辯狀以“代理律師”身份答辯形成訴訟文書比以“當事人身份”答辯形成答辯狀，更符合訴訟代理的要義，也有助于呈現(xiàn)律師在實務當中的工作成果。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，不提交答辯狀不影響案件審理。故此，許多律師在實務當中也不做答辯。在我們的案件代理中，作為被告應訴，答辯狀是必備的法律文書。

其二，證據(jù)目錄與質(zhì)證意見。證據(jù)乃是訴訟之王。證據(jù)目錄一般是作為起訴材料或應訴材料的一部分而存在的，證據(jù)目錄也是大多數(shù)律師都會準備的文書內(nèi)容，在此我們不做贅述。我們要重點提及的是質(zhì)證意見，在我們看來，質(zhì)證意見對于梳理和辨析證據(jù)，有著特別重要的意義。

訴訟法從證據(jù)的合法性、真實性、關聯(lián)性角度，提出了質(zhì)證的主要方面。在質(zhì)證過程中，大多數(shù)律師甚至法官都會沿用訴訟法的這一質(zhì)證順序。我們覺得，這種質(zhì)證的是不符合訴訟法的法理的。依循訴訟法法理，證據(jù)的三性本身不分先后，在實務當中，我們覺得無論是基于訴訟效率還是基于質(zhì)證需要，先將關聯(lián)性作為第一項考慮，以排除那些無關的證據(jù)似乎更為妥當。

在我們經(jīng)辦的案件中，常常碰到對方當事人組織大量無關證據(jù)以拖延庭審的情形，將關聯(lián)性作為第一項考慮的時候，或許能夠大大簡化質(zhì)證的過程。認真組織質(zhì)證意見，乃是訴訟精細化所不可或缺的部分。

其三，問話提綱。在法庭調(diào)查階段，法官一般都會詢問“是否需要向對方發(fā)問？”有的律師對“庭審提問”不大重視，因為覺得有關事實和證據(jù)已經(jīng)比較清晰了，所以在庭審過程中準備了問話提綱的律師真的不多見。

我們提倡準備問話提綱，是因為在庭審過程中的“問話”的確是非常重要的。通過問話，可以將案件的事實呈現(xiàn)出來，也可以將對方事實、證據(jù)的不足呈現(xiàn)出來。最為關鍵的是，通過問話，可以有機會讓審判員更好的把握案件事實和證據(jù)，也有助于幫助法官梳理審理的焦點和法律關系。尤其在二審當中，明確、精準的問話，是能夠發(fā)揮非常好的效果。

其四，法律依據(jù)。在任何訴訟當中，法律依據(jù)都是非常重要的方面。以民商事訴訟的訴訟請求為例，需要認真對照最高人民法院民事訴訟案由規(guī)定，對于一些疑難、復雜的訴訟，請求權的范疇也應當涵括在案由規(guī)定之中。對于法律關系的甄別和解析，更是離不開對法律規(guī)范和法律依據(jù)的精準把握，在一個訴訟當中，如果律師能將相關的法律依據(jù)梳理得井井有條，我想是會得到法官的高度認可的。

許多時候，對于存在競合法律關系的訴訟，認真梳理案件所涉及的法律依據(jù)，可以更好的把握法律規(guī)范的要義，也可以更好地維護當事人的合法權益。通常，在一個訴訟當中，可能涉及不同的法律規(guī)范，梳理和甄別這些法律依據(jù)，既有助于加深對法律規(guī)范的含義與法理的把握，也有助于法律規(guī)范的實務推演。這種努力，對于律師是特別重要的工作，也是我們所倡導的“訴訟精細化”的重要內(nèi)容。

其五，相關案例。經(jīng)多方推動，最高人民法院的裁判文書網(wǎng)得以呈現(xiàn)出來，并在經(jīng)過了改良之后有望得到更好的應用。盡管我們并不具備英美法系的案例法傳統(tǒng)，但相關案例依然有助于我們從已有的判決當中去尋求法官對該類案件的一般理解與思路。因此，在任何的訴訟中，查閱五個以上的相關案例，并將其提供給法官作為參照，在很多時候可以起到不言自明的效果。

庭審過程是“訴訟精細化”的展開和推演，也是“訴訟精細化”的試金石。從這樣的角度來理解，完全可以將“訴訟精細化”看成是一個體系化的過程。在這個體系中，律師的辦案水準和辦案質(zhì)量昭然若現(xiàn)。

1.精讀程序法規(guī)范，把握庭審基本過程。對于訴訟法條文的仔細研讀和精準把握，是一個律師應當具備的基本素養(yǎng)。在任何訴訟中，庭審過程的展開基本都是依循訴訟法作為規(guī)范來進行的。以民商事訴訟為例，在核實了雙方出庭人員的身份、詢問是否需要回避之后，就正式進入到案件審理的過程中。

一方面，如果精熟于訴訟法，可以利用其中的特別程序使案件簡單快捷地解決；另一方面，熟悉訴訟法，也能對庭審過程的動態(tài)演進有明確的把握，可以做到“心中不慌”。同時，需要指出的是，訴訟法規(guī)范的學習不應當是切片式的學習，而應當是系統(tǒng)的學習，這樣能對訴訟的各個環(huán)節(jié)有更好的了解和把握。

2.做好庭審記錄，進一步了解對方的訴求、事實和理由。在一些案件中，可能由于當事人或其代理人法律認知的局限，會存在諸多不明晰甚至是漏洞之處。在庭審的過程中，需要仔細聽取對方當事人及律師的有關陳述和舉證，以進一步掌握對方當事人真正的訴求和起訴依據(jù)。

庭審筆錄也最好能夠依循訴求、事實、證據(jù)、觀點、理由和依據(jù)等方面予以明確。比如，在買賣糾紛當中，對方作為買家，就買賣的事實、檢驗、安裝、調(diào)試、交付簽字等事項是否已經(jīng)明確，貨款支付的情況如何，未予支付的數(shù)額及違約責任的承擔等等，在庭審過程中都可能會陳述超出答辯狀范圍的諸多事實和細節(jié)。認真聽取這些事實和細節(jié)，無疑能夠更好地證成己方訴求和觀點。

3.及時調(diào)整和修正己方觀點和法律意見。在訴訟過程中，根據(jù)對案件事實、證據(jù)和依據(jù)的更多了解，需要及時調(diào)整和修正己方的有關觀點和法律意見。這是對訴訟律師應變能力和綜合素養(yǎng)的重要考驗。盡管前面的環(huán)節(jié)中，已經(jīng)對案件做了非常充分的準備，但仍然有必要在訴訟過程中根據(jù)對方的觀點和理由的變化作出相應的調(diào)整。

這種調(diào)整和修正是非常必要的。首先，在庭審過程中呈現(xiàn)的事實、證據(jù)和理由可能有所變化。這我們在前面的闡述中已經(jīng)有所觀照。其次，己方的有關材料也需要根據(jù)訴訟的實際狀況做一些相應的調(diào)整。這種調(diào)整，是為了更好地展現(xiàn)己方訴求和依據(jù)，更好地針對對方的訴求、事實、證據(jù)進行有效抗辯。

再次，在一些情況下，這種調(diào)整也是隨著法官關注的案件焦點所應當有的變動。不同的法官對同類案件有不同的認知和理解，也無疑會依照不同的法官思維了尋求案件事實。此時，相應的訴訟文書隨著法官的這種變化和不同做一些微調(diào)，無疑也是非常重要的。

4.盡可能庭后提交書面材料。在庭審開始之前或者是結束之后，一般書記員會詢問是否有相應的司法文書的電子版本。很多律師急切地將這些電子材料提交給書記員，我們當然也沒有異議。

但是，從更為穩(wěn)妥的方式而言，我們建議在庭后提交相應的書面材料。一方面，可以結合庭審的情況對書面材料進一步修正、調(diào)整和完善；一方面也可以借此跟法官進一步溝通。這既是訴訟策略上的考慮，也是訴訟技術的考慮。我們將此作為訴訟精細化的一個部分，或許也并不為過。

一個案件判決下來之后，從當事人的角度而言，律師已經(jīng)完成了委托事項。作為律師執(zhí)業(yè)過程而言，還依然有許多方面的內(nèi)容值得去 探究。這種對案件的反思，為我們進一步再現(xiàn)和優(yōu)化訴訟精細化方案有著非常重要的意義。從“訴訟精細化”的角度而言，在一個案件的裁判出來之后，還有以下方面是值得去反思和總結的：

第一，案件存在的遺漏與不足。在一些案件中，我們不得不承認，律師的思維和策略也可能存在漏洞。因為準備不足或者思慮不周，某種程度上導致了一個并不十分有利的裁判結果，或者也可能因為律師自身知識不足而導致了不利的結果。

在律師執(zhí)業(yè)的過程中，這種情形，我相信絕大多數(shù)律師都是存在遺漏、不足甚至失誤的。在一個案件審結之后，十分有必要針對這些遺漏、不足甚至失誤進行反思性的整理。一方面要查清楚問題的根源所在，一方面也需要找到規(guī)避這些遺漏和不足的方式方法。

第二，梳理其中的事實、證據(jù)和法律關系，尋求類型化的可能。每做一宗案例，本質(zhì)上，都有尋求類型化的必要。這種類型化的努力，可以為律師快速便捷地提升該類案件的辦案水準奠定很好的基礎。盡管，有人可能要說，不可能在一個案件中窮盡所有的法律關系，也不可能在一個案例中窮盡某類法律關系的各個方面。

但是，我們?nèi)匀徽J為，類型化能夠為我們盡快地掌握某一類訴訟提供簡明路徑。以買賣糾紛為例，盡管我們不可能做到各種買賣糾紛在一宗案例中有所展現(xiàn)，但我們?nèi)匀豢梢詺w納和基本掌握買賣糾紛的一般事實和法律環(huán)節(jié)，并在具體案例中予以實現(xiàn)。

第三，明晰法官思維，梳理法官論證理路。法官的思維是一種相對比較職業(yè)化了的思維，這種思維可以在不同的案件之中留下相同的論證理路。通過對已判案件的研讀和分析，無疑有助于幫助我們理解法官對于該類案件是如何解析、如何論證、如何裁判的。通過對案件的反思性整理，無疑可以為我們理解法官的論證理路提供了最為可信的路徑。這種梳理，如果我們接受上訴的代理，則可以為上訴提供非常堅實的基礎 。

第四，關于案涉法律規(guī)范的研究和探析。律師要對案件、對法律規(guī)范有所研究，這種研究結合案例本身，無疑更為有效。從精細化的角度而言，一個案件或者說一類案件的結束，完全可以為律師對于法律規(guī)范的研究提供素材。法律乃是規(guī)則的知識，但規(guī)則并非靜態(tài)和完美無缺的。

通過一個個的案例反思，律師完全可以在加深理解法律規(guī)范的基礎上，就法律規(guī)范的發(fā)展和完善提出研究和探析成果。發(fā)現(xiàn)法律，推動法律發(fā)展，無疑是一個高水平律師的重要體現(xiàn)。律師的這種能力和素養(yǎng)的培育，也就順理成章地納入到了我們的訴訟精細化方案之中。