從實務(wù)角度解讀新公司法（中）

三十三、有限責(zé)任公司中，股東在什么情形下可行使股權(quán)回購救濟(jì)權(quán)？股權(quán)回購主體是誰？股權(quán)回購有期限限制嗎？

1.股權(quán)股權(quán)回購救濟(jì)權(quán)的行使條件

（1）股東對下列股東會決議事項投反對票的：

①公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件；

②公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)；

③公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會通過決議修改章程使公司存續(xù)。

（2）公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的。

2.股權(quán)回購的主體

公司。

3.股權(quán)回購的期限

應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷。自股東會決議作出之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會決議作出之日起九十日內(nèi)提起訴訟。

三十四、自然人股東死亡后，其留下的股權(quán)可被繼承嗎？

可以，但公司章程另有規(guī)定的除外。這里的除外規(guī)定，是指全體股東可在公司章程中約定自然人股東的股權(quán)不能被承繼，可作出相關(guān)處理規(guī)定。

三十五、股份有限公司的發(fā)起人是否有人數(shù)限制，是否可以是一個股東？

可以，1≤發(fā)起人人數(shù)≤200，可設(shè)立一人股份有限公司。

三十六、股份有限公司的公司章程由誰制訂？

發(fā)起人共同制訂。

三十七、股份有限公司的注冊資本標(biāo)準(zhǔn)是什么？

為在公司登記機(jī)關(guān)登記的已發(fā)行股份的股本總額。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份有限公司注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

三十八、發(fā)行人認(rèn)購的股份有數(shù)額限制嗎？未足額認(rèn)購有什么后果？

1.發(fā)行人認(rèn)購數(shù)額的限制

（1）發(fā)起設(shè)立

發(fā)起人應(yīng)當(dāng)認(rèn)足公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時應(yīng)發(fā)行的股份。

（2）募集設(shè)立

發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的35%；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2.未足額認(rèn)購的后果

發(fā)起人不按照其認(rèn)購的股份繳納股款，或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認(rèn)購的股份的，其他發(fā)起人與該發(fā)起人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。

三十九、發(fā)起人適用認(rèn)繳制嗎？

不適用，必須實繳。

四十、可發(fā)行無記名股票嗎？

新公司實施后，不得再發(fā)行無記名股票。

四十一、股份有限公司未設(shè)立時，認(rèn)購人的利益如何保護(hù)？

1.公司未設(shè)立的標(biāo)準(zhǔn)

（1）公司設(shè)立時應(yīng)發(fā)行的股份未募足；

（2）發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開成立大會的。

2.認(rèn)股人的權(quán)益保護(hù)

認(rèn)股人可以按照所繳股款+銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

四十二、股份有限公司可以適用有限責(zé)任公司中的哪些制度？

公司設(shè)立中的相關(guān)民事責(zé)任、股東未出資和瑕疵出資的賠償責(zé)任、其他股東的連帶責(zé)任、催繳失權(quán)制度、股東抽逃出資的責(zé)任及董監(jiān)高的連帶責(zé)任，均可適用于股份有限公司。

四十三、股份有限公司股東如何行使知情權(quán)？

1.股東可查閱、復(fù)制的資料范圍：公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議 決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。

2.查閱公司會計賬簿、會計憑證的股東應(yīng)具備的身份。

不是所有股東都有權(quán)查閱公司的會計賬簿、會計憑證，有查閱權(quán)的股東為：連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東。公司章程對持股比例有較低規(guī)定的，從其規(guī)定。

3. 股東亦可要求查閱、復(fù)制公司全資子公司相關(guān)材料。

4.上市公司股東知情權(quán)的行使：上市公司股東查閱、復(fù)制相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)遵守《中華人民共和國證券法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

四十四、股東會中，股東所持股份與表決權(quán)的關(guān)系有哪些？

1.每一股份有一表決權(quán)；

2.類別股股東除外；

3.公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

四十五、股東可以自己不出席股東會，而委托代理人參加嗎？

可以。

1.應(yīng)當(dāng)明確代理人代理的事項、權(quán)限和期限；

2.代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。

四十六、股份有限公司的審計委員會有哪些規(guī)定？

1.設(shè)置

可按公司章程在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。

2.人數(shù)

審計委員會成員為三名以上，公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。

3.任職限制

過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨立客觀判斷的關(guān)系。審計委員會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計委員會成員的過半數(shù)通過。

4.表決權(quán)

審計委員會決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。

5.議事方式和表決程序

除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

四十七、什么是上市公司？

是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

四十八、上市公司章程有什么特殊載明事項嗎？

除法定事項外，還應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定載明董事會專門委員會的組成、職權(quán)以及董事、監(jiān)事、高級管理人員薪酬考核機(jī)制等事項。

四十九、上市公司審計委員會前置性批準(zhǔn)事項有哪些？

審計委員會對董事會對下列事項決議作出前，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計委員會全體成員過半數(shù)通過：

1.聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；

2.聘任、解聘財務(wù)負(fù)責(zé)人；

3.披露財務(wù)會計報告；

4.國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項。

五十、上市公司必須披露股東、實控人信息嗎？

是的。上市公司應(yīng)當(dāng)依法披露股東、實際控制人的信息，相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整。

五十一、上市公司的股東可以代持股份嗎？

不可以。禁止違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定代持上市公司股票。

五十二、上市公司的控股子公司可以持有上市公司的股份嗎？

不能。上市公司控股子公司因公司合并、質(zhì)權(quán)行使等原因持有上市公司股份的，不得行使所持股份對應(yīng)的表決權(quán)，并應(yīng)當(dāng)及時處分相關(guān)上市公司股份。

五十三、股份發(fā)行新增的無面額制度是如何規(guī)定的？

1.面額股和無面額股，二者擇一，不能混合發(fā)行或轉(zhuǎn)換。

（1）發(fā)行：公司的全部股份，根據(jù)公司章程的規(guī)定擇一采用面額股或者無面額股。

（2）轉(zhuǎn)換：公司可以根據(jù)公司章程的規(guī)定將已發(fā)行的面額股全部轉(zhuǎn)換為無面額股或者將無面額股全部轉(zhuǎn)換為面額股。

2.采用無面額股的，應(yīng)當(dāng)將發(fā)行股份所得股款的二分之一以上計入注冊資本。

五十四、股份發(fā)行新增類別股制度是如何規(guī)定的？

類別股也即我們通常所述的AB股，同股不同權(quán)。

1.類別股的類型

（1）優(yōu)先或者劣后分配利潤或者剩余財產(chǎn)的股份；

（2）每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份；

（3）轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份；

（4）國務(wù)院規(guī)定的其他類別股。

2.發(fā)行除外情形

公開發(fā)行股份的公司不得發(fā)行前款第（2）項、第（3）項規(guī)定的類別股；公開發(fā)行前已發(fā)行的除外。

3.特殊表決權(quán)

公司發(fā)行前述第（2）項規(guī)定的類別股的，對于監(jiān)事或者審計委員會成員的選舉和更換，類別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同。

4.發(fā)行類別股的公司章程應(yīng)載明事項有哪些？

（1）類別股分配利潤或者剩余財產(chǎn)的順序；

（2）類別股的表決權(quán)數(shù)；

（3）類別股的轉(zhuǎn)讓限制；

（4）保護(hù)中小股東權(quán)益的措施；

（5）股東會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

5.類別股股東的表決權(quán)如何行使？

（1）股東會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或變更公司形式的決議，除經(jīng)股東會決議外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席類別股股東會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

（2）公司章程可以對需經(jīng)類別股股東會議決議的其他事項作出規(guī)定。

五十五、股份有限公司新增資本授權(quán)制是如何規(guī)定的？

1.授權(quán)機(jī)關(guān)：公司章程或者股東會；

2.授權(quán)對象：董事會；

3.授權(quán)范圍

（1）股份發(fā)行：三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份50%的股份，但以非貨幣財產(chǎn)作價出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會決議。

（2）公司章程修改：董事會依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對公司章程該項記載事項的修改不需再由股東會表決。

（3）決議發(fā)行新股的表決：公司章程或者股東會授權(quán)董事會決定發(fā)行新股的，董事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事三分之二以上通過。

五十六、股份有限公司章程可對轉(zhuǎn)讓股份進(jìn)行限制嗎？

可以，公司章程對股份轉(zhuǎn)讓有限制的，其轉(zhuǎn)讓按照公司章程的規(guī)定進(jìn)行。

五十七、股份有限公司章程可以對股份轉(zhuǎn)讓作出限制嗎？

可以。

五十八、股份限售期內(nèi)可以行使質(zhì)權(quán)嗎？

不能。股份在法律、行政法規(guī)規(guī)定的限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)人不得在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)行使質(zhì)權(quán)。

五十九、股份有限公司異議股東享有回購請求權(quán)嗎？

有。

六十、股份限售期有哪些不同限制？

1.對發(fā)行人的限制

（1）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（2）法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對上市公司的股東、實際控制人轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2.對董監(jiān)高的限制

（1）公司董監(jiān)高在就任時確定的任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；

（2）所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

（3）離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份；

（4）公司章程可以對公司董監(jiān)高轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

六十一、股份有限公司中禁止財務(wù)資助制度是如何規(guī)定的？

1.禁止性規(guī)定

公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借款、擔(dān)保以及其他財務(wù)資助。

2.例外規(guī)定

公司實施員工持股計劃的除外。

六十二、上市公司信息披露要求有什么改變？

刪除上市公司信息披露的具體要求，概括性規(guī)定應(yīng)遵守法定信息披露義務(wù)。

六十三、國企有哪些類型？

國企包括國家出資的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

六十四、國有獨資企業(yè)中對外部董事有什么要求？

國有獨資公司的董事會成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

六十五、國有獨資公司中董事、高管對外兼職有哪些限制？

未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，不得在外兼職。

六十六、國家出資公司內(nèi)部合規(guī)治理機(jī)制是如何規(guī)定的？

國家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。

六十七、公司董監(jiān)高的任職禁止有哪些情形？

1.不得擔(dān)任董監(jiān)高的規(guī)定

有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；

（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年，被宣告緩刑的，自緩刑考驗期滿之日起未逾二年；

（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉之日起未逾三年；

（5）個人因所負(fù)數(shù)額較大債務(wù)到期未清償被人民法院列為失信被執(zhí)行人。

2.違反后果

違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。

3.就職期間出現(xiàn)無民事行為能力或者限制民事行為能力情形

公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。

六十八、董監(jiān)高忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么？

1忠實義務(wù)

應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。

2.勤勉義務(wù)

執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。

3.其他

公司的控股股東、實際控制人不擔(dān)任公司董事但實際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定。

六十九、董監(jiān)高有哪些禁止性規(guī)定？如果違反承擔(dān)怎么樣的后果？

1.禁止行為

董監(jiān)高不得有下列行為：

（1）侵占公司財產(chǎn)、挪用公司資金；

（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（3）利用職權(quán)賄賂或者收受其他非法收入；

（4）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（5）擅自披露公司秘密；

（6）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

2.自我交易和關(guān)聯(lián)交易報告制度

（1）董監(jiān)高直接或間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)就與訂立合同或者進(jìn)行交易有關(guān)的事項向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過。

（2）董監(jiān)高的近親屬，董監(jiān)高或其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董監(jiān)高有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，適用前款規(guī)定。

3.正當(dāng)利用公司商業(yè)機(jī)構(gòu)的情形

（1）向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過；

（2）根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，公司不能利用該商業(yè)機(jī)會。

4.經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的限制

董監(jiān)高未向董事會或者股東會報告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過，不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務(wù)。

5.對上述事項的違反后果

違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

七十、股東雙重代表訴訟及其前置程序規(guī)則是如何規(guī)定的？

1.股東雙重代表訴訟的啟動事由

董監(jiān)高執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.雙重代表訴訟

（1）提起人員

①有限責(zé)任公司的股東；

②股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東

（2）提起方式

①書面請求監(jiān)事會提起訴訟；

②監(jiān)事有前條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會提起訴訟。

3.股東代表訴訟

（1）適用條件

①監(jiān)事會或者董事會收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟；②自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的

（2）訴訟主體

前款規(guī)定的股東有權(quán)為公司利益以自己的名義直接提起訴訟。

（3）其他適用范圍

①他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，上述股東可以依照前述規(guī)定起訴訟。

4.公司全資子公司

股東可要求公司全資子公司的監(jiān)事會、董事會行使雙重訴訟代表制，亦可以自己名義直接提起代表訴訟。

七十一、董事、高管對第三人責(zé)任是如何規(guī)定的？

1.公司承擔(dān)賠償責(zé)任

董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)，給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；

2.董事、高管承擔(dān)賠償責(zé)任的條件

存在故意或者重大過失。

七十二、影子董事、影子高管是否會承擔(dān)責(zé)任？

會。公司的控股股東、實際控制人指示董事、高管從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高管承擔(dān)連帶責(zé)任。

七十三、董事責(zé)任保險制度是如何規(guī)定的？

1.公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險。

2.公司為董事投保責(zé)任保險或者續(xù)保后，董事會應(yīng)當(dāng)向股東會報告 責(zé)任保險的投保金額、承保范圍及保險費率等內(nèi)容。

作 者：張 虹，北京普勝達(dá)律師事務(wù)所高級律師