作者｜程青松律師

公司法是一部規(guī)范公司組織和行為的法律，是一部保護(hù)公司、股東、職工和債權(quán)人合法權(quán)益的法律。公司法具有很強(qiáng)的實(shí)踐性，隨著公司法理論與實(shí)踐的進(jìn)步與完善，從1993年我國第一部公司法誕生至今，已歷經(jīng)六次修正與修訂，現(xiàn)行公司法于2018年10月修正，新公司法于2023年12月29日經(jīng)第十四屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議修訂，將自2024年7月1日起施行。本文將對(duì)新公司法相比于現(xiàn)行公司法發(fā)生的一些重大變化進(jìn)行解讀，以供參考、交流。

變化一：將完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度、弘揚(yáng)企業(yè)家精神、考慮利益相關(guān)者的利益寫進(jìn)公司法

新公司法將完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度、弘揚(yáng)企業(yè)家精神寫進(jìn)公司法的立法目的。黨的十九大報(bào)告曾明確提出“激發(fā)和保護(hù)企業(yè)家精神”。 闡釋了“企業(yè)家精神”的內(nèi)涵，指出企業(yè)家要帶領(lǐng)企業(yè)戰(zhàn)勝當(dāng)前的困難，走向更輝煌的未來，就要弘揚(yáng)企業(yè)家精神，在愛國、創(chuàng)新、誠信、社會(huì)責(zé)任和國際視野等方面不斷提升自己，努力成為新時(shí)代構(gòu)建新發(fā)展格局、建設(shè)現(xiàn)代化經(jīng)濟(jì)體系、推動(dòng)高質(zhì)量發(fā)展的生力軍。

新公司法還將公司從事經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)當(dāng)充分考慮利益相關(guān)者的利益寫進(jìn)法律。利益相關(guān)者，是指股東、債權(quán)人、職工等可能對(duì)公司的現(xiàn)金流量有要求的人，管理學(xué)意義上的利益相關(guān)者是指組織外部受組織決策和行動(dòng)影響的相關(guān)者。利益相關(guān)者亦是一個(gè)生態(tài)，利益相關(guān)者的角色具有相對(duì)性，在一個(gè)場(chǎng)景下某個(gè)角色是公司，在另一個(gè)場(chǎng)景下其角色可能是股東，而在其他場(chǎng)景下其角色又可能是債權(quán)人，考慮利益相關(guān)者的利益，亦是保護(hù)一個(gè)生態(tài)，亦是承擔(dān)一份社會(huì)責(zé)任。

變化二：完善股東出資的規(guī)定，加強(qiáng)對(duì)公司和債權(quán)人的保護(hù)

新公司法相比現(xiàn)行公司法，對(duì)公司股東出資作了重要修改和完善，加強(qiáng)了對(duì)公司和債權(quán)人的保護(hù)。

1.關(guān)于出資期限，相比于現(xiàn)行公司法無期限認(rèn)繳制，新公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足，股份有限公司發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納股款。對(duì)于此前已登記設(shè)立的公司，新公司法亦要求進(jìn)行調(diào)整。對(duì)于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。

2.新增未屆出資期限股權(quán)轉(zhuǎn)讓及瑕疵出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓責(zé)任。新公司法規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)，受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，這條規(guī)定夯實(shí)了股東出資責(zé)任，堵住了那些認(rèn)繳不出資而以轉(zhuǎn)讓股權(quán)規(guī)避責(zé)任的路徑。對(duì)于未按期出資及瑕疵出資情形，新公司法規(guī)定，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任，吸納現(xiàn)行公司法司法解釋三的相關(guān)規(guī)定。

3.新增公司董事督促出資的責(zé)任。新公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資，董事會(huì)未及時(shí)履行該項(xiàng)義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.規(guī)定股東出資加速到期。新公司法規(guī)定，公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。此前“九民紀(jì)要”規(guī)定未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，而新公司法規(guī)定的是公司或者債權(quán)人有權(quán)要求提前繳納出資，兩者存在差異，一個(gè)是未屆出資期限的股東對(duì)公司和債權(quán)人直接擔(dān)責(zé)，一個(gè)是對(duì)公司履行出資義務(wù)，兩者救濟(jì)路徑和司法主張會(huì)不一樣。

5.新增股東失權(quán)制度。新公司法規(guī)定有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)核查發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納出資的，應(yīng)當(dāng)由公司書面向該股東催繳出資，股東在寬限期內(nèi)仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，該股東自通知發(fā)出之日起喪失其未繳納出資的股權(quán)?，F(xiàn)行公司法司法解釋三中有關(guān)于解除股東資格的規(guī)定，解除股東資格即是喪失所有股權(quán)，只適用于股東完全未出資或抽逃全部出資的情形，如果股東有部分出資或只抽逃部分出資，則不適用，并且須以股東會(huì)決議的形式除名，司法實(shí)踐中認(rèn)可在作出該股東會(huì)決議時(shí)排除被除名股東的表決權(quán)。新公司法規(guī)定股東失權(quán)只需董事會(huì)決議，但沒有規(guī)定抽逃出資情形下股東失權(quán)。新公司法同時(shí)規(guī)定了失權(quán)股東的救濟(jì)途徑，股東對(duì)失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。

6.新增規(guī)定股東出資信息應(yīng)當(dāng)公示。新公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資方式和出資日期，股份有限公司發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進(jìn)行公示。這對(duì)于外部債權(quán)人獲取股東出資信息提供了極大便利，便于債權(quán)人進(jìn)行商業(yè)判斷及司法舉證。

變化三：引入授權(quán)資本制

新公司法規(guī)定，公司章程或者股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份，但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議。新公司法首次在股份有限公司中引入資本授權(quán)制度。

授權(quán)資本制，是指公司設(shè)立時(shí)，在公司章程中確定注冊(cè)資本的總額，發(fā)起人只需認(rèn)購部分股份，公司就可以成立，其余的股份，授權(quán)董事會(huì)可以根據(jù)公司的經(jīng)營情況和證券市場(chǎng)的行情再隨時(shí)發(fā)行的公司資本制度。

新公司法讓授權(quán)資本制成為股份有限公司可以選擇適用的一個(gè)選項(xiàng)，授權(quán)的形式可以是通過公司章程規(guī)定，也可以通過股東會(huì)決議作出。經(jīng)授權(quán)后，董事會(huì)可以根據(jù)公司經(jīng)營的實(shí)際需要決定是否發(fā)行新的股份。對(duì)于授權(quán)董事會(huì)發(fā)行新股，新公司法規(guī)定，公司章程或者股東會(huì)授權(quán)董事會(huì)決定發(fā)行新股的，董事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事三分之二以上通過。有人認(rèn)為，授權(quán)資本制是公司治理結(jié)構(gòu)中董事會(huì)中心主義的重要標(biāo)志之一。

引入授權(quán)資本制，是董事會(huì)擴(kuò)權(quán)的重要表現(xiàn)，可以極大地促進(jìn)公司股份發(fā)行、募集資本的靈活性。公司和董事之間屬于委任關(guān)系，從雙方法律行為的角度看實(shí)為委托合同關(guān)系，授權(quán)資本制的引進(jìn)，一方面簡(jiǎn)化了公司設(shè)立的程序，另一方面簡(jiǎn)化了發(fā)行新股的決策程序，不需要股東會(huì)表決，有利于公司快速?zèng)Q斷，降低了公司的代理成本，有利于增強(qiáng)公司在資本市場(chǎng)上募集資金的能力。

變化四：允許股份有限公司發(fā)行類別股

現(xiàn)行公司法沒有直接規(guī)定類別股，而是授權(quán)國務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行其他種類的股份另行作出規(guī)定，新公司法則在股份有限公司中直接引入類別股。

現(xiàn)行公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司章程規(guī)定或全體股東約定，股東表決權(quán)、公司利潤分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配、增資認(rèn)繳，可以不按出資比例行使。但對(duì)于股份有限公司，現(xiàn)行公司法規(guī)定，每一股份有一表決權(quán)；對(duì)于股份的發(fā)行，則規(guī)定同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利，也就是“同股同權(quán)”。

公司股份比較重要的幾項(xiàng)權(quán)能為表決權(quán)、利潤分配權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)。新公司法分別從分配順序、差異表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓限制、國務(wù)院規(guī)定其他類型類別股，規(guī)定了四類優(yōu)先股，同時(shí)規(guī)定公開發(fā)行股份的公司不得發(fā)行差異表決權(quán)、限制股份轉(zhuǎn)讓的類別股，以保證公開發(fā)行的新股同股同權(quán)、股份自由流通。類別股可以滿足不同投資人多元化的投資需求，財(cái)務(wù)投資人可能會(huì)更關(guān)心利潤分配和投資退出而要求有權(quán)優(yōu)先分配或優(yōu)先轉(zhuǎn)讓股份，公司創(chuàng)始股東可能為了引入投資致使股權(quán)被稀釋而要求保留更多表決權(quán)。在發(fā)行新股方面，新公司法規(guī)定除公司章程另有規(guī)定外，股份有限公司為增注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)股東不享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，賦予公司章程規(guī)定股東有權(quán)優(yōu)先認(rèn)購新股的自治權(quán)限。

變化五：規(guī)定例外情形下公司可以不同比例減資

新公司法規(guī)定，公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外?，F(xiàn)行公司法對(duì)此沒有規(guī)定。

不同比例減資，并非法定概念，亦稱差異化減資，或定向減資，是實(shí)務(wù)中對(duì)于公司股東不按照持股比例減資的一種俗稱，通常包括全體股東不按照持股比例減資，或僅有部分股東減資而其他股東不參與減資兩種情形。不同比例減資，是企業(yè)較為常?的商業(yè)安排，且在很多情形下是重要的退出公司的途徑，通常?作中?股東退出的路徑，亦可以作為?險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)退出公司的重要?式，在公司商業(yè)實(shí)踐中得到廣泛應(yīng)用，司法實(shí)踐亦多有認(rèn)可不同比例減資有效性的案例。公司法三審稿曾不允許不同比例減資，引起比較多質(zhì)疑，新公司法將有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定作為同比例減資的例外情形，可以說是回應(yīng)了公眾的意見。

變化六：允許資本公積金彌補(bǔ)公司虧損

新公司法規(guī)定，公積金彌補(bǔ)公司虧損，應(yīng)當(dāng)先使用任意公積金和法定公積金，仍不能彌補(bǔ)的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。資本公積金是企業(yè)非經(jīng)營原因產(chǎn)生的資產(chǎn)增值，是非收益轉(zhuǎn)化而形成的所有者權(quán)益，包括資本溢價(jià)（或股本溢價(jià)）、法定財(cái)產(chǎn)重估增值、接受捐贈(zèng)、債務(wù)豁免、資本匯率折算差額及其他類型的資本公積金，資本公積金可以用來轉(zhuǎn)增股本。我國早期公司法并未禁止資本公積金彌補(bǔ)虧損，2005年公司法修訂后明確禁止資本公積金彌補(bǔ)虧損，這次新公司法又有條件地允許資本公積金彌補(bǔ)虧損。

證監(jiān)會(huì)在公司法未禁止使用資本公積金彌補(bǔ)虧損前，曾規(guī)定公司當(dāng)年對(duì)累計(jì)虧損的彌補(bǔ)，應(yīng)按照任意盈余公積、法定盈余公積的順序依次彌補(bǔ)，公司采用上述方式仍不足以彌補(bǔ)累計(jì)虧損的，可通過資本公積中的股本溢價(jià)、接受現(xiàn)金捐贈(zèng)、撥款轉(zhuǎn)入及其他資本公積明細(xì)科目部分加以彌補(bǔ)。在公司法修訂并禁止使用資本公積金彌補(bǔ)虧損后，證監(jiān)會(huì)隨即廢止了這一規(guī)定。

彌補(bǔ)虧損通常是在利潤分配環(huán)節(jié)進(jìn)行的，法定公積金和任意公積金都是從公司的稅后利潤中提取的，屬于留存收益，使用法定公積金和任意公積金彌補(bǔ)公司虧損是應(yīng)有之舉。但資本公積金不是由公司實(shí)現(xiàn)的利潤轉(zhuǎn)化而來，“無盈利不分配”是利潤分配的一項(xiàng)普遍規(guī)則，資本公積不得用于分配股利，用資本公積彌補(bǔ)虧損為公司日后分配利潤創(chuàng)造了條件，容易成為公司進(jìn)行財(cái)務(wù)操縱的工具。但是商業(yè)現(xiàn)實(shí)又是多種多樣的，資本公積的來源也是多種多樣的，某些情形下又會(huì)存在使用資本公積彌補(bǔ)虧損的合理需要，比如公司存在累積巨額虧損和巨額資本公積，在公司進(jìn)行重組引入新投資人時(shí)如完全禁止資本公積彌補(bǔ)虧損，則公司在完成重組后續(xù)多年扭虧為盈的情況下由于前期的虧損仍無法進(jìn)行任何利潤分配，這或許不是一個(gè)合理的現(xiàn)象，反過來會(huì)阻礙公司的重組，不利于市場(chǎng)的健康發(fā)展；又比如股本溢價(jià)、接受捐贈(zèng)所得、債務(wù)豁免所形成的資本公積，從其性質(zhì)上講存在使用其彌補(bǔ)虧損的合理性；另外，有些公司利用資本公積金轉(zhuǎn)增股本后，再減資彌補(bǔ)虧損，以尋求避開公司法關(guān)于資本公積補(bǔ)虧的禁令。所以一概禁止資本公積金用于彌補(bǔ)虧損可能并非是最佳的法律選項(xiàng)，此次新公司法有條件地允許使用資本公積金彌補(bǔ)虧損可以說是回應(yīng)了商業(yè)現(xiàn)實(shí)中的一些需求。從新公司法的行文來看，“仍不能彌補(bǔ)的，可以按照規(guī)定使用資本公積金”，預(yù)計(jì)國家會(huì)出臺(tái)相應(yīng)規(guī)范文件對(duì)使用資本公積金彌補(bǔ)虧損加以規(guī)制。

變化七：擴(kuò)大股東行使知情權(quán)（查賬權(quán)）的范圍

新公司法新增規(guī)定有限責(zé)任公司股東可以查閱會(huì)計(jì)憑證、股份有限公司股東在特定條件下可以查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證，規(guī)定有限責(zé)任公司的股東，股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以要求查閱公司的會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證，并且規(guī)定股東可以要求查閱、復(fù)制公司全資子公司相關(guān)材料。

現(xiàn)行公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的股東可以查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，沒有規(guī)定股東可以查閱會(huì)計(jì)憑證，是個(gè)法律漏洞。實(shí)務(wù)中，原告股東提起行使知情權(quán)的訴訟，除了會(huì)提起查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的訴訟請(qǐng)求，往往會(huì)一并提起查閱會(huì)計(jì)憑證的訴訟請(qǐng)求。問題是，股東有沒有權(quán)利查閱會(huì)計(jì)憑證，司法實(shí)踐中并沒有一個(gè)統(tǒng)一的處理口徑，有的法院認(rèn)為法律沒有規(guī)定股東可以查閱會(huì)計(jì)憑證而予以駁回，有的法院則以會(huì)計(jì)憑證是登記會(huì)計(jì)賬簿并加以驗(yàn)證的依據(jù)而予以支持，其中支持查閱會(huì)計(jì)憑證已經(jīng)成為主流的司法裁判觀點(diǎn)。新公司法將該項(xiàng)法律漏洞填補(bǔ)上了，并且規(guī)定股東查閱可以委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行，不再以請(qǐng)求查閱的股東在場(chǎng)為前提，回歸會(huì)計(jì)師、律師可以獨(dú)立執(zhí)行委托事務(wù)的本義。

新公司法賦予股份有限公司股東在符合規(guī)定的條件下查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的權(quán)利，無疑是一個(gè)很大的突破。特別是對(duì)上市公司而言，如能查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證，中小股東監(jiān)督、維權(quán)又將多了一個(gè)有力的武器，在最高法院推出新虛假陳述司法解釋取消起訴前置程序的背景下，賦予股東查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的權(quán)利，對(duì)于上市公司中小股東而言，將具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。新公司法規(guī)定，上市公司股東查閱、復(fù)制相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)遵守《中華人民共和國證券法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

變化八：加強(qiáng)對(duì)善意相對(duì)人的保護(hù)

新公司法規(guī)定，公司章程或者股東會(huì)對(duì)法定代表人職權(quán)的限制不得對(duì)抗善意相對(duì)人，公司登記事項(xiàng)未經(jīng)登記或者未經(jīng)變更登記不得對(duì)抗善意相對(duì)人，公司章程對(duì)董事會(huì)職權(quán)的限制不得對(duì)抗善意相對(duì)人。

新公司法規(guī)定，法定代表人以公司名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由公司承受，公司章程或者股東會(huì)對(duì)法定代表人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人，與民法典關(guān)于法人的法定代表人執(zhí)行職務(wù)的規(guī)定一致。 關(guān)于相對(duì)人善意的認(rèn)定，參考“九民紀(jì)要”第18條，是指相對(duì)人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限代表公司從事民事活動(dòng)。相對(duì)人對(duì)公司機(jī)關(guān)決議內(nèi)容的審查一般限于形式審查，只要求盡到必要的注意義務(wù)即可，至于決議內(nèi)容是否系偽造或者變?cè)?、決議程序是否違法、簽章（名）是否不實(shí)等，一般不應(yīng)苛求相對(duì)人對(duì)此進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，當(dāng)然，如相對(duì)人明知決議系偽造或變?cè)靹t不能免責(zé)。新公司法規(guī)定公司章程應(yīng)當(dāng)通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)進(jìn)行公示，相比要到公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行查閱，查閱公司章程將得到極大的便利。公司章程在統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)公示后，是否查閱了公司章程，應(yīng)成為判斷相對(duì)人是否善意的事項(xiàng)，相對(duì)人對(duì)此應(yīng)負(fù)有注意義務(wù)。

變化九：允許公司自主決定治理結(jié)構(gòu)

新公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員；股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。新公司法還規(guī)定，規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司經(jīng)全體股東一致同意，可以不設(shè)監(jiān)事。

現(xiàn)行公司法中，監(jiān)事會(huì)相對(duì)董事會(huì)而言屬于外部監(jiān)督，由股東會(huì)委任監(jiān)督董事、高管人員，公司治理架構(gòu)是雙層模式。而根據(jù)新公司法的規(guī)定，公司取消監(jiān)事會(huì)后成為董事會(huì)一元治理結(jié)構(gòu)，這是英美法系國家采用的公司治理模式。在新公司法規(guī)定的公司治理體系下，公司在董事會(huì)下設(shè)置了審計(jì)委員會(huì)后可以選擇不設(shè)監(jiān)事會(huì)，也可以保留監(jiān)事會(huì)的設(shè)置，至于是保留還是取消，還是應(yīng)該從公司治理成本的角度作出選擇，而且，審計(jì)委員會(huì)側(cè)重于財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)監(jiān)督，在業(yè)務(wù)監(jiān)督方面有所缺失，可以在公司章程中對(duì)其職權(quán)進(jìn)行補(bǔ)充細(xì)化。新公司法在將監(jiān)事會(huì)作為可取消項(xiàng)的同時(shí)，還進(jìn)一步對(duì)監(jiān)事會(huì)進(jìn)行賦權(quán)，規(guī)定監(jiān)事會(huì)可以要求董事、高級(jí)管理人員提交執(zhí)行職務(wù)的報(bào)告，旨在強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督功能。

變化十：對(duì)董事會(huì)進(jìn)行擴(kuò)權(quán)

在董事會(huì)職權(quán)方面，新公司法刪除了現(xiàn)行公司法“董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)”的字樣，強(qiáng)調(diào)董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，與民法典的規(guī)定一致，同時(shí)，在保留現(xiàn)行公司法對(duì)董事會(huì)職權(quán)進(jìn)行列舉方式的基礎(chǔ)上，新增股東會(huì)可授權(quán)董事會(huì)其他職權(quán)，增加了股東會(huì)對(duì)董事會(huì)的授權(quán)權(quán)限，增強(qiáng)了公司治理的靈活性。

新公司法授權(quán)公司可以在董事會(huì)下設(shè)審計(jì)委員會(huì)，同時(shí)可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，以及授權(quán)股份有限公司在規(guī)定條件下可以實(shí)施授權(quán)資本制，也可以視為董事會(huì)擴(kuò)權(quán)的重要體現(xiàn)。新公司法中公司治理結(jié)構(gòu)的變革，對(duì)股份有限公司和上市公司的影響會(huì)比較大，也體現(xiàn)了要讓公司治理與境外資本市場(chǎng)制度接軌的新趨勢(shì)。

變化十一：明確并強(qiáng)化了董監(jiān)高責(zé)任

新公司法完善了關(guān)于董監(jiān)高人員的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的規(guī)定，并且新增了事實(shí)董事的認(rèn)定規(guī)則，規(guī)定公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的人員亦需遵守忠實(shí)與勤勉義務(wù)。

新公司法在忠實(shí)義務(wù)條款上相比現(xiàn)行公司法，在第一百八十一條到第一百八十四條、第一百八十六條中增加了監(jiān)事作為忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任主體，在第一百八十二條中增加了董監(jiān)高人員的近親屬、董監(jiān)高人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)、與董監(jiān)高有其他關(guān)聯(lián)人員關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，將之作為自我交易或關(guān)聯(lián)交易的限制主體進(jìn)行規(guī)范。

新公司法在現(xiàn)行公司法的基礎(chǔ)上，對(duì)董監(jiān)高的勤勉義務(wù)作了進(jìn)一步明確，規(guī)定董監(jiān)高人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。新公司法對(duì)董監(jiān)高的勤勉義務(wù)明確了最大利益原則和合理注意義務(wù)，有利于公司法實(shí)踐中對(duì)董監(jiān)高是否盡到勤勉義務(wù)進(jìn)行實(shí)質(zhì)性判斷。因商業(yè)決策本身具有專業(yè)性和風(fēng)險(xiǎn)性，曾有學(xué)者和研究人員呼吁，將董監(jiān)高責(zé)任體系中對(duì)董事履職具有保護(hù)意義的“商業(yè)判斷規(guī)則”引入公司法。商業(yè)判斷規(guī)則源于美國，后被德日等國引進(jìn)，強(qiáng)調(diào)董事履行職務(wù)行為:（1）針對(duì)的是業(yè)務(wù)決策或商業(yè)決策；（2）出于善意（主觀上為公司最大利益）；（3）無利益沖突；（4）盡到了合理的注意（作出決策前充分的準(zhǔn)備工作）。如果董事履職行為符合商業(yè)判斷規(guī)則，不存在違法及濫用裁量權(quán)情形，則可援引及抗辯免責(zé)。商業(yè)判斷規(guī)則有利于在董事履職與問責(zé)之間達(dá)成某種平衡，被認(rèn)為是完整的勤勉義務(wù)制度所應(yīng)包含的內(nèi)容。審理過康美藥業(yè)證券虛假陳述責(zé)任糾紛案的廣州市中級(jí)人民法院在（2021）粵01民終1056號(hào)損害公司利益責(zé)任糾紛一案中，曾從商業(yè)判斷的角度論述董事責(zé)任，認(rèn)為“基于公司經(jīng)營業(yè)務(wù)的復(fù)雜性和商業(yè)決策自身的特點(diǎn)，考量公司執(zhí)行董事經(jīng)營管理行為的合理性，可以參照商業(yè)判斷規(guī)則。根據(jù)執(zhí)行董事這一公司治理機(jī)構(gòu)的運(yùn)作特點(diǎn)，如果作出商業(yè)判斷的執(zhí)行董事與作出判斷的內(nèi)容沒有利害關(guān)系，其有正當(dāng)理由相信其在當(dāng)時(shí)情形下掌握的有關(guān)商業(yè)判斷信息充分、妥當(dāng)、可靠，其商業(yè)判斷符合公司的最佳利益，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為忠實(shí)、勤勉地履行了義務(wù)。”新公司法上述對(duì)勤勉義務(wù)進(jìn)行明確的內(nèi)容，雖然沒有明確寫入“商業(yè)判斷”的字樣，似乎也有商業(yè)判斷規(guī)則的影子。

另外，新公司法對(duì)董監(jiān)高責(zé)任進(jìn)行了細(xì)化和強(qiáng)化，比如規(guī)定有限責(zé)任公司成立后董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查、催繳出資，未及時(shí)履行該項(xiàng)義務(wù)給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事需承擔(dān)賠償責(zé)任；新公司法還規(guī)定，公司成立后股東抽逃出資，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高人員需與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；新公司法還規(guī)定，公司違規(guī)為他人取得本公司或者其母公司股份提供財(cái)務(wù)資助，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；新公司法還規(guī)定了董事、高管人員執(zhí)行職務(wù)因故意或重大過失給第三人造成損害，應(yīng)與公司承擔(dān)連帶責(zé)任，以及公司控股股東及實(shí)際控制人指使董事、高管人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，需與該董事、高管人員承擔(dān)連帶責(zé)任，追究“影子董事”、“影子高管”的責(zé)任，這兩條可以為現(xiàn)今比較多發(fā)的證券欺詐和證券虛假陳述責(zé)任案件中上市公司中小股東向控股股東、實(shí)際控制人、董事與高管人員索賠提供法律依據(jù)；此外，新公司法還規(guī)定了公司違法分配利潤、違法減資情形下相關(guān)股東與董監(jiān)高人員的賠償責(zé)任，以及公司解散未盡清算義務(wù)等情形下董事作為清算義務(wù)的賠償責(zé)任，等等。為了保護(hù)董事正常履職，新公司法還正式引進(jìn)了董事解任賠償制度，規(guī)定股東會(huì)無正當(dāng)理由在任期屆滿前解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償。

變化十二：引入職工董事

新公司法將有限責(zé)任公司董事會(huì)成員人員由現(xiàn)行公司法規(guī)定的三人至十三人，調(diào)整為三人以上，保持與股份有限公司一致。同時(shí)，新公司法引入了職工董事，規(guī)定“有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表?！惫煞萦邢薰镜囊?guī)定亦與此相同。新公司法還規(guī)定公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。相比于現(xiàn)行公司法只規(guī)定國有獨(dú)資公司、兩個(gè)以上的國有企業(yè)、兩個(gè)以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司董事會(huì)中應(yīng)當(dāng)有職工代表，新公司法在職工人數(shù)三百人以上的公司中引入了職工代表董事。新公司法一方面強(qiáng)化董事責(zé)任，另一方面將職工董事引入公司治理，在業(yè)內(nèi)引起一些擔(dān)憂，有人認(rèn)為在法律的紙面條文無法改變企業(yè)經(jīng)營和公司治理的真實(shí)生態(tài)時(shí)，讓普通職工擔(dān)任權(quán)輕責(zé)重的董事，會(huì)不會(huì)給他們個(gè)人造成更大風(fēng)險(xiǎn)，畢竟，強(qiáng)監(jiān)管的上市公司董事因不當(dāng)履行職權(quán)承擔(dān)高額賠償責(zé)任的案例尚不少見，在一般公司中引入職工董事后其履職風(fēng)險(xiǎn)如何保障自然也要予以關(guān)注。新公司法規(guī)定，公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險(xiǎn)。

變化十三：公司決議制度相關(guān)變革

新公司法新增公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)召開會(huì)議和表決可以采用電子通信方式。新公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，董事會(huì)作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過，該“雙過半數(shù)”規(guī)則與股份有限公司董事會(huì)會(huì)議的召開與決議一致。新公司法新增了未被通知參加股東會(huì)會(huì)議的股東的救濟(jì)措施，該股東可以自知道或應(yīng)當(dāng)知道股東會(huì)決議作出之日起六十日內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷，同時(shí)新公司法規(guī)定，股東會(huì)、董事會(huì)會(huì)議召集程序或表決方式僅有輕微瑕疵、對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的不予撤銷。新公司法還新增了公司股東會(huì)、董事會(huì)的決議不成立的規(guī)定，更加周延，并且規(guī)定股東會(huì)、董事會(huì)決議被人民法院宣告無效、撤銷或者確認(rèn)不成立的，公司根據(jù)該決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響，明確對(duì)善意相對(duì)人的保護(hù)。

現(xiàn)行公司法規(guī)定單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案，新公司法將這一比例降低至百分之一，降低了中小股東提出臨時(shí)提案的門檻，并且規(guī)定公司不得提高提出臨時(shí)提案股東的持股比例，有利于保障中小股東行使股東權(quán)利。公司法修訂草案前三審稿中均曾規(guī)定選舉、解任董事、監(jiān)事以及修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式等事項(xiàng)不得以臨時(shí)提案提出，新公司法中并沒有相關(guān)規(guī)定。新公司法規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東會(huì)審議，但臨時(shí)提案違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，或者不屬于股東會(huì)職權(quán)范圍的除外。新公司法還新增了股份有限公司類別股股東的一些特別表決程序，以及其他一些新的變化。

變化十四：將一人公司的特別規(guī)定提檔升級(jí)

現(xiàn)行公司法在“有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)”一章下辟專節(jié)對(duì)一人有限責(zé)任公司進(jìn)行特別規(guī)定，新公司法則未采用這種形式?，F(xiàn)行公司法第六十三條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。新公司法第二十三條第三款則規(guī)定，只有一個(gè)股東的公司，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?？梢宰⒁獾剑鹿痉▽⒃摋l規(guī)定提檔升級(jí)放在“第一章 總則”部分，該條應(yīng)適用于本法規(guī)定的各種類型公司，新公司法這里只有一個(gè)股東的公司，既包括只有一個(gè)股東的有限責(zé)任公司，也包括只有一個(gè)股東的股份有限公司?，F(xiàn)司法實(shí)踐一般認(rèn)為國有獨(dú)資公司不適用現(xiàn)行公司法第六十三條的特別規(guī)定，但根據(jù)新公司法第二十三條第三款的規(guī)定，筆者認(rèn)為，國有獨(dú)資公司或?qū)⒁瑯舆m用這條特別規(guī)定，這會(huì)是一個(gè)比較大的變化。

變化十五：增設(shè)國家出資公司的特別規(guī)定專章，修改現(xiàn)行公司法關(guān)于國有獨(dú)資公司的相關(guān)規(guī)定

現(xiàn)行公司法在“有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)”一章下專門開辟“國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定”一節(jié)，新公司法則專設(shè)第七章對(duì)國家出資公司組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行特別規(guī)定。新公司法規(guī)定，國家出資公司，是指國家出資的國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。新公司法并且規(guī)定國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項(xiàng)，支持公司的組織機(jī)構(gòu)依法行使職權(quán)。

新公司法規(guī)定，國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)可以授權(quán)董事會(huì)行使部分職權(quán)，但公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)，增加或者減少注冊(cè)資本，分配利潤，應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定。新公司法規(guī)定，國有獨(dú)資公司董事會(huì)成員過半數(shù)應(yīng)當(dāng)為外部董事。

新公司法規(guī)定，國有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，由此，新公司法施行后，國有獨(dú)資公司可以采用單層制治理結(jié)構(gòu)。

新公司法規(guī)定，國家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。2022年7月28日國務(wù)院國資委審議通過《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》，作為部門規(guī)章發(fā)布，并于2022年10月1日施行。

變化十六：完善上市公司治理規(guī)定

新公司法將現(xiàn)行公司法關(guān)于設(shè)獨(dú)立董事的具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定修改為由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定，證監(jiān)會(huì)已發(fā)布〔2022〕14號(hào)文《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》。新公司法增加了上市公司章程應(yīng)記載的事項(xiàng)，規(guī)定了上市公司在董事會(huì)中設(shè)審計(jì)委員會(huì)的應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計(jì)委員會(huì)審議通過的事項(xiàng)，新增關(guān)聯(lián)董事報(bào)告制度，新增規(guī)定上市公司應(yīng)當(dāng)披露股東、實(shí)際控制人的信息，禁止違反法律、行政法規(guī)代持上市公司的股票，新增上市公司控制子公司不得取得該上市公司的股票，及上市公司控股子公司因特定原因持有上市公司股份的表決權(quán)限制及相關(guān)股份處置規(guī)則。

變化十七：增加簡(jiǎn)易減資、強(qiáng)制注銷登記制度

新公司法第二百一十四條第二款規(guī)定，公積金彌補(bǔ)公司虧損，應(yīng)當(dāng)先使用任意公積金和法定公積金，仍不能彌補(bǔ)的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。新公司法第二百二十五條規(guī)定，公司依照本法第二百一十四條第二款的規(guī)定彌補(bǔ)虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損。新公司法規(guī)定，按照該規(guī)定減少注冊(cè)資本，適用簡(jiǎn)易減資程序，不必通知債權(quán)人，只需在報(bào)紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告，不必向債權(quán)人清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。

新公司法新增強(qiáng)制注銷登記制度。新公司法規(guī)定，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷，滿三年未向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷公司登記的，公司登記機(jī)關(guān)可以通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)予以公告，公告期限不少于六十日，公告期限屆滿后，未有異議的，公司登記機(jī)關(guān)可以注銷公司登記。新公司法還規(guī)定，按照前述規(guī)定注銷公司登記的，原公司股東、清算義務(wù)人的責(zé)任不受影響。新公司法完善了“僵尸公司”出清的規(guī)定。

新公司法除了以上重要變化，還有其他一些變化，諸如規(guī)定公司的法定代表人需由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任，新增股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施逃避債務(wù)嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的行為情形下公司法人人格橫向否認(rèn)制度，新增規(guī)定公司的控股股東濫用股東權(quán)利嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的情形下其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)，以及其他一些變化，本文從略。