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山東高院關(guān)于審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償?shù)牟门兄敢?/span>

 以他和他 2022-04-21
山東省高級人民法院
關(guān)于審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件
適用懲罰性賠償?shù)牟门兄敢?/strong>

為深入貫徹實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略,服務保障新時代社會主義現(xiàn)代化強省建設,全面加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護,貫徹落實省委、省政府《貫徹落實<關(guān)于加強知識產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域改革創(chuàng)新若干問題意見>的實施意見》和全省知識產(chǎn)權(quán)保護大會會議精神,進一步落實知識產(chǎn)權(quán)懲罰性賠償制度,細化知識產(chǎn)權(quán)懲罰性賠償適用標準,確保全省法院準確適用《最高人民法院關(guān)于審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償?shù)慕忉尅?,結(jié)合全省知識產(chǎn)權(quán)審判工作實際,制定本指引。

一、關(guān)于懲罰性賠償?shù)倪m用條件

原告請求判令被告承擔懲罰性賠償責任的,人民法院應當從被告主觀是否為故意侵權(quán)和侵權(quán)情節(jié)是否嚴重兩個方面進行審查。在原告未提出明確請求的情況下,人民法院不得主動適用懲罰性賠償。

二、關(guān)于懲罰性賠償?shù)恼埱?/strong>

原告最遲應當在一審法庭辯論終結(jié)前提出懲罰性賠償請求,并明確賠償數(shù)額、計算方式以及所依據(jù)的事實和理由。

原告在二審中增加懲罰性賠償請求的,人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當事人另行起訴。各方當事人同意由二審法院一并審理的,二審法院向當事人充分釋明相關(guān)訴訟權(quán)利義務后,可以一并裁判。

三、關(guān)于適用懲罰性賠償?shù)呐e證責任

原告請求懲罰性賠償?shù)?,應當提交證據(jù)證明以下內(nèi)容:

(一)被告行為構(gòu)成侵權(quán);

(二)被告具有侵權(quán)故意;

(三)被告侵權(quán)情節(jié)嚴重;

(四)原告實際損失、被告侵權(quán)獲利或可參照的權(quán)利許可使用費。

四、關(guān)于侵權(quán)故意的認定

對于被告是否具有侵權(quán)故意,人民法院應當審查被告主觀上是否明知其行為會導致侵權(quán)結(jié)果的發(fā)生,并希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。審查時應當綜合考慮知識產(chǎn)權(quán)客體類型、權(quán)利狀態(tài)穩(wěn)定性、相關(guān)產(chǎn)品知名程度、被告與原告或者利害關(guān)系人之間的關(guān)系密切程度等因素。

故意包括商標法第六十三條第一款和反不正當競爭法第十七條第三款規(guī)定的惡意。

五、關(guān)于初步認定侵權(quán)故意

原告舉證證明被告具有下列情形之一的,人民法院可以初步認定被告具有侵害知識產(chǎn)權(quán)的故意:

(一)被告經(jīng)原告或者利害關(guān)系人通知、警告后,仍繼續(xù)實施侵權(quán)行為。通知、警告應當為有效通知、警告,即權(quán)利人以書信、傳真、電子郵件等方式提交的通知、警告中表明了原告或者利害關(guān)系人的權(quán)利人身份及被告行為構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù),且內(nèi)容應當能使被告對其行為是否構(gòu)成侵權(quán)作出合理判斷;

(二)被告或其法定代表人、管理人是原告或者利害關(guān)系人的法定代表人、管理人、實際控制人。其中,被告是高級管理人員的,參照法定代表人或者實際控制人的情況來認定;被告是普通管理人員的,結(jié)合是否接觸過被侵害的知識產(chǎn)權(quán)綜合判斷;

(三)被告與原告或者利害關(guān)系人之間存在勞動、勞務、合作、許可、經(jīng)銷、代理、代表等關(guān)系,且接觸過被侵害的知識產(chǎn)權(quán);

(四)被告與原告或者利害關(guān)系人之間有業(yè)務往來或者為達成合同等進行過磋商,且接觸過被侵害的知識產(chǎn)權(quán);

(五)被告實施盜版、假冒注冊商標行為;

(六)被告商標或者注冊申請因與原告主張保護的在先商標近似被商標局宣告無效或決定駁回、不予注冊,仍然進行使用;

(七)被告因侵權(quán)被行政處罰、法院裁判承擔責任或者與原告達成和解、調(diào)解后,再次實施相同或者類似侵權(quán)行為;

(八)其他可以初步認定為故意的情形。

上述第一、二、三、四項中的利害關(guān)系人包括知識產(chǎn)權(quán)許可合同的被許可人、知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。

六、關(guān)于不宜適用懲罰性賠償?shù)那樾?/strong>

人民法院在審查被告是否具有侵權(quán)故意時,應當綜合考慮原告主張的權(quán)利狀態(tài)穩(wěn)定性或者是否存在阻礙創(chuàng)新等因素。具有下列情形之一的,不宜適用懲罰性賠償:

(一)原告主張的商標權(quán)處于撤銷審查程序或者商標權(quán)、專利權(quán)、植物新品種權(quán)處于無效宣告審查程序;

(二)被告技術(shù)方案中的技術(shù)特征與原告專利技術(shù)構(gòu)成等同;

(三)其他不宜適用懲罰性賠償?shù)那樾巍?/span>

七、關(guān)于侵權(quán)情節(jié)嚴重的認定

對于侵權(quán)行為是否構(gòu)成情節(jié)嚴重,人民法院在審查時應當綜合考慮侵權(quán)手段、次數(shù),侵權(quán)行為的持續(xù)時間、地域范圍、規(guī)模、后果,侵權(quán)人在訴訟中的行為等因素。

八、關(guān)于侵權(quán)情節(jié)嚴重的情形

原告舉證證明被告具有下列情形之一的,人民法院可以認定被告侵害知識產(chǎn)權(quán)情節(jié)嚴重:

(一)被告因侵權(quán)被行政處罰、法院裁判承擔責任或者與原告達成和解、調(diào)解后,再次實施相同或者類似侵權(quán)行為;

(二)被告以侵害知識產(chǎn)權(quán)為業(yè),即被告實施的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為系其主營業(yè)務、構(gòu)成主要利潤來源。主營業(yè)務不應當以被告營業(yè)執(zhí)照登記的經(jīng)營范圍為準,而應當著重考慮其實際經(jīng)營業(yè)務;

(三)被告?zhèn)卧臁幕蛘唠[匿侵權(quán)證據(jù)。侵權(quán)證據(jù)既包括是否構(gòu)成侵權(quán)的證據(jù),也包括能夠證明侵權(quán)損害的證據(jù);

(四)被告拒不履行保全裁定,主要包括行為保全和證據(jù)保全;

(五)被告侵權(quán)獲利或者權(quán)利人受損巨大。實踐中認定侵權(quán)獲利或者權(quán)利人受損,應當考量侵權(quán)行為的持續(xù)時間、地域范圍、規(guī)模、后果、被侵害知識產(chǎn)權(quán)的種類、數(shù)量等因素。權(quán)利人受損既包括經(jīng)濟損失,也包括給權(quán)利人造成商譽等合法權(quán)益的嚴重損害;

(六)被告侵權(quán)行為可能危害國家安全、公共利益或者人身健康。公共利益指社會公眾的共同利益,包括公共安全、生態(tài)環(huán)境、公共秩序等;

(七)被告侵權(quán)行為導致商業(yè)秘密為公眾所知悉;

(八)被告因侵權(quán)行為受到刑事處罰;

(九)其他可以認定為情節(jié)嚴重的情形。

九、關(guān)于懲罰性賠償計算方式與賠償總額

懲罰性賠償數(shù)額為懲罰性賠償計算基數(shù)與倍數(shù)的乘積。除維權(quán)合理開支外的賠償總額應當為懲罰性賠償計算基數(shù)與懲罰性賠償數(shù)額之和,即賠償總額為懲罰性賠償計算基數(shù)乘以(1+倍數(shù))。

十、關(guān)于懲罰性賠償計算基數(shù)

人民法院確定懲罰性賠償數(shù)額時,應當分別依照相關(guān)法律,以原告實際損失數(shù)額、被告違法所得數(shù)額或者因侵權(quán)所獲得的利益作為計算基數(shù)。實際損失數(shù)額、違法所得數(shù)額、因侵權(quán)所獲得的利益均難以計算的,人民法院依法參照該權(quán)利許可使用費的倍數(shù)合理確定,并以此作為懲罰性賠償數(shù)額的計算基數(shù)。為制止侵權(quán)行為支付的合理開支應當在確定懲罰性賠償在內(nèi)的賠償數(shù)額后另行確定。

十一、關(guān)于懲罰性賠償計算基數(shù)的確定

人民法院依法責令被告提供其掌握的與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料,被告無正當理由拒不提供或者提供虛假賬簿、資料的,人民法院可以參考原告的主張和證據(jù)確定懲罰性賠償數(shù)額的計算基數(shù)。被告構(gòu)成民事訴訟法第一百一十四條規(guī)定情形的,人民法院依法追究其法律責任。

當事人對原告實際損失數(shù)額、被告違法所得數(shù)額或者因侵權(quán)所獲得的利益爭議較大,在案證據(jù)不足以證明原告主張或者被告抗辯,且被告不屬于本條第一款情形的,人民法院可以根據(jù)當事人申請,對相關(guān)的賬簿、資料進行鑒定。

原告提交的證據(jù)可以證明損害賠償大概數(shù)額,但損害賠償?shù)木唧w數(shù)額仍難以確定的,人民法院在計算賠償所需的部分數(shù)據(jù)確有證據(jù)支持的基礎上,可以根據(jù)案情運用裁量權(quán)確定計算賠償所需的其他數(shù)據(jù),概括地確定懲罰性賠償數(shù)額的計算基數(shù)。

十二、關(guān)于懲罰性賠償計算基數(shù)的除外情形

適用法定賠償確定的數(shù)額不作為懲罰性賠償?shù)挠嬎慊鶖?shù)。

十三、關(guān)于原告實際損失的計算

人民法院在審查原告實際損失數(shù)額時,可以依據(jù)以下方法確定:

(一)原告產(chǎn)品銷售減少量或者侵權(quán)產(chǎn)品銷售量與原告產(chǎn)品單位利潤的乘積,單位利潤是指每件產(chǎn)品的平均利潤。原告主張以侵權(quán)產(chǎn)品銷售量與原告產(chǎn)品單位利潤的乘積為其實際損失數(shù)額時,人民法院應當考量侵權(quán)產(chǎn)品銷售量是否等同于原告產(chǎn)品減少量;

(二)因侵權(quán)行為導致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的,實際損失為商業(yè)秘密的商業(yè)價值。該商業(yè)價值可以根據(jù)商業(yè)秘密研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定;

(三)其他可以確定原告實際損失的方法。

十四、關(guān)于被告違法所得或者侵權(quán)獲利的計算

人民法院在審查被告違法所得數(shù)額或者因侵權(quán)所獲得的利益時,可以依據(jù)以下方法確定:

(一)侵權(quán)產(chǎn)品銷售量與該產(chǎn)品單位利潤的乘積。侵權(quán)產(chǎn)品單位利潤無法查明的,按照原告產(chǎn)品的單位利潤計算;

(二)被告因侵權(quán)所獲得的利益一般按照被告的營業(yè)利潤計算。營業(yè)利潤是指產(chǎn)品銷售利潤減去管理、財務等費用后的利潤;

(三)對于完全以侵權(quán)為業(yè)的被告,可以按照銷售利潤計算。銷售利潤是指產(chǎn)品銷售收入減去相應的成本;

(四)其他可以確定被告違法所得或者侵權(quán)獲利的方法。

十五、關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)貢獻率的問題

人民法院在審查原告實際損失數(shù)額、被告違法所得數(shù)額或者因侵權(quán)所獲得的利益時,應當考慮不同知識產(chǎn)權(quán)對產(chǎn)品的整體利潤的貢獻率。

同一侵權(quán)產(chǎn)品同時侵犯數(shù)個知識產(chǎn)權(quán)的,人民法院應當區(qū)分涉案知識產(chǎn)權(quán)對產(chǎn)品的整體利潤的貢獻率,合理扣減其他權(quán)利以及生產(chǎn)要素等產(chǎn)生的利潤。知識產(chǎn)權(quán)的貢獻率應當根據(jù)其在侵權(quán)產(chǎn)品中所起作用進行確定。

被告具有本指引第十一條第一款情形,導致侵權(quán)獲利無法精確計算的,人民法院對其提出考慮知識產(chǎn)權(quán)貢獻率的抗辯不予支持。

十六、關(guān)于銷售量與利潤的確定

人民法院在審查產(chǎn)品銷售量與利潤時,可以綜合考慮以下因素確定:

(一)被告自認的產(chǎn)品銷售量及利潤;

(二)被告網(wǎng)站、宣傳資料、年度報告等公開披露的相關(guān)數(shù)據(jù); 

(三)被告納稅情況所依據(jù)的銷售量數(shù)據(jù);

(四)生效刑事判決認定的產(chǎn)品銷售量及利潤;

(五)行政管理部門查處的產(chǎn)品銷售量;

(六)國家行政主管部門、行業(yè)協(xié)會、第三方商業(yè)平臺等發(fā)布的統(tǒng)計報告或者行業(yè)報告、同行業(yè)上市公司年報顯示的行業(yè)利潤平均數(shù);

(七)其他可以確定產(chǎn)品銷售量與利潤的因素。

十七、關(guān)于許可使用費合理倍數(shù)的確定

人民法院在確定權(quán)利許可使用費合理倍數(shù)時,可以參考以下因素:

(一)權(quán)利人與被許可人是否簽訂許可合同,許可合同是否實際履行;

(二)權(quán)利人與被許可人是否存在親屬關(guān)系、關(guān)聯(lián)關(guān)系等利害關(guān)系或者交叉許可等特殊商業(yè)關(guān)系;

(三)許可的權(quán)利類型、許可方式、許可范圍等與權(quán)利人權(quán)利的關(guān)聯(lián)關(guān)系;

(四)其他確定許可使用費合理倍數(shù)的因素。

權(quán)利許可使用費的倍數(shù)是權(quán)利人損失的一種計算方式,其本身不具有懲罰性。

十八、關(guān)于舉證妨礙的考量因素

人民法院在審查被告是否符合本指引第十一條第一款情形時,可以綜合考慮以下因素認定:

(一)原告是否已經(jīng)初步舉證,是否已經(jīng)提供被告對侵權(quán)獲利乃至其整體營利的宣傳資料、網(wǎng)站介紹、公司年報等;

(二)被告無正當理由拒不提供,包括無理由、編造理由拒不提供,拒不完全提供等;

(三)被告財務管理是否規(guī)范;

(四)其他認定本指引第十一條第一款情形的因素。

十九、關(guān)于裁量性方式確定計算基數(shù)的因素

人民法院按照本指引第十一條第三款確定懲罰性賠償數(shù)額的計算基數(shù)時,可以參照本指引第十三條、第十四條、第十五條、第十六條。

二十、關(guān)于懲罰性賠償倍數(shù)的確定

人民法院在確定懲罰性賠償倍數(shù)時,應當綜合考慮被告主觀故意及侵權(quán)情節(jié)嚴重程度等因素。

被告屬于幫助、教唆侵權(quán)的,確定懲罰性賠償倍數(shù)時可以綜合考慮適當降低。確定懲罰性賠償倍數(shù)時還應當考慮知識產(chǎn)權(quán)客體的創(chuàng)新程度及相關(guān)產(chǎn)品的知名度等因素。涉及技術(shù)秘密、發(fā)明專利權(quán)的,懲罰性賠償倍數(shù)可以適當提高;涉及實用新型專利權(quán)、外觀設計專利權(quán)的,懲罰性賠償倍數(shù)可以適當降低。涉及個案中認定馳名商標的、作品處于熱播期或者熱賣期的,懲罰性賠償倍數(shù)可以適當提高。

被告以其同一侵權(quán)行為已經(jīng)被處以行政罰款或者刑事罰金且執(zhí)行完畢為由,主張減免懲罰性賠償責任的,人民法院不予支持,但確定懲罰性賠償倍數(shù)時可以綜合考慮適當降低。

懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)應當在法定倍數(shù)范圍內(nèi),可以不是整數(shù)。

二十一、關(guān)于懲罰性賠償與法定賠償?shù)膯栴}

原告一審主張適用法定賠償確定賠償數(shù)額,在二審中增加懲罰性賠償請求或者另行起訴主張適用懲罰性賠償?shù)?,人民法院不予支持?/span>

在多個被告分別構(gòu)成侵權(quán)的情況下,人民法院對符合懲罰性賠償要件的被告可以單獨適用懲罰性賠償。

在被告侵權(quán)行為存在多個事實的情況下,人民法院對能夠確定計算基數(shù)的部分可以適用懲罰性賠償,對不能確定計算基數(shù)的部分可以適用法定賠償。

二十二、關(guān)于先行判決與行為保全的問題

人民法院審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償時,對于侵權(quán)事實已經(jīng)查清,能夠認定侵權(quán)行為成立,但案件標的額較高,賠償數(shù)額計算較為復雜的,可以先行判決停止侵權(quán)。

原告在一審中提出停止侵權(quán)的行為保全申請的,如果情況緊急或者可能造成其他損害,人民法院應當對行為保全申請單獨處理,依法及時作出裁定;符合行為保全條件的,人民法院應當及時采取保全措施;無論是否采取保全措施,均不影響先行判決停止侵權(quán)。

原告在二審中提出停止侵權(quán)的行為保全申請的,一般應當按上述規(guī)則處理,但人民法院能夠在行為保全申請?zhí)幚砥谙迌?nèi)作出終審判決的,可以及時作出終審判決并駁回行為保全申請。

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