上市公司控制權變更路徑分析

之四

《上市公司控制權變更路徑及案例分析之一》我們簡單探討了上市公司控制權變更的主要原因，及主要方式。詳細論述了現(xiàn)金、表決權及兩者的多種組合完成控制權轉讓。《上市公司控制權變更路徑及案例分析之二》我們詳細探討了通過非公開發(fā)行方式獲得控制權的路徑。《上市公司控制權變更路徑及案例分析之三》我們探討了通過重組上市獲得控制權的路徑問題。今天我們來探討間接收購和其他特殊的收購形式。

（五）間接收購

1、案例分析——天山生物實際控制人

（1）方案概況

新疆天山畜牧生物工程股份有限公司接到通知，李剛先生控制下的公司上海智本正業(yè)投資管理有限公司與解直錕先生控制下的公司湖州皓輝企業(yè)管理咨詢有限公司、公司控股股東天山農(nóng)牧業(yè)發(fā)展有限公司于2020年3月16日簽署附生效條件的《天山農(nóng)牧業(yè)發(fā)展有限公司增資協(xié)議》。

鑒于，2017年2月21日，湖州皓輝的關聯(lián)方潤興融資租賃有限公司委托廈門國際信托有限公司向天山農(nóng)牧業(yè)發(fā)放貸款5億元。

由于天山農(nóng)牧業(yè)未能在約定的期限內(nèi)還本付息，經(jīng)協(xié)商一致，潤興租賃擬將轉股債權進行原狀分配。原狀分配完成后，湖州皓輝有意自潤興租賃處受讓轉股債權，并自行向標的公司行使債權追索權。為有效改善天山農(nóng)牧業(yè)的資產(chǎn)負債狀況、防范債務風險、促進公司業(yè)務的健康發(fā)展，經(jīng)上海智本（本次增資前上海智本持有天山農(nóng)牧業(yè)100%的股權）、湖州皓輝及天山農(nóng)牧業(yè)協(xié)商一致，以上述5億債權認購天山農(nóng)牧業(yè)新增的20,000萬元注冊資本，超出部分均計入天山農(nóng)牧業(yè)資本公積金。

該增資協(xié)議生效后，湖州皓輝將取得對天山農(nóng)牧業(yè)的出資20,000萬元，占其注冊資本的80%；上海智本保留對天山農(nóng)牧業(yè)出資5,000萬元，占注冊資本的20%。

該增資協(xié)議在天山生物股東大會審議通過《關于豁免公司實際控制人相關承諾的議案》，同意豁免實際控制人李剛作出的關于積極保持對上市公司控制權的相關承諾后生效。

本次增資后，天山生物實際控制人將由李剛先生變更為解直錕先生，天山生物控股股東不變，仍為天山農(nóng)牧業(yè)。天山農(nóng)牧業(yè)及其全資子公司呼圖壁縣天山農(nóng)業(yè)發(fā)展有限公司合計持有天山生物股份69,211,312股，占總股本的22.11%。

（2）其他相關說明及風險提示

天山農(nóng)牧業(yè)本次增資后，新任實際控制人解直錕先生將出具《關于承接并保持天山生物控制權的承諾》，承諾“自本次債轉股完成之日起，本人自愿承繼天山生物實際控制人李剛在《關于積極保持對上市公司控制權的承諾函》項下關于保持對天山生物實際控制權的承諾，即，自2018年5月9日起的60個月內(nèi)，不主動放棄或促使本人控制的主體放棄在天山生物董事會的提名權和股東大會的表決權，也不會協(xié)助或促使本人控制的主體協(xié)助任何其他方謀求對天山生物的控股股東及實際控制人地位。自2018年5月9日起的60個月內(nèi)，本人將在符合法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的前提下，維持本承諾人及一致行動人對天山生物的實際控制地位。”

天山生物擬召開股東大會審議《關于豁免公司實際控制人相關承諾的議案》，股東大會同意豁免實際控制人李剛作出的關于積極保持對上市公司控制權的相關承諾后，該增資協(xié)議方可生效。

（3）擬豁免承諾情況

①原承諾背景、主要內(nèi)容

本次申請豁免的承諾為李剛先生在天山生物采用發(fā)行股份購買資產(chǎn)并配套資金方式收購大象廣告期間出具的穩(wěn)定控制權相關的一攬子承諾事項，具體如下:

1、穩(wěn)定控制權承諾

2017年9月，由于天山生物并購大象廣告的行政許可需要，李剛先生作出《關于積極保持對上市公司控制權的承諾函》（已于2017年9月8日在巨潮資訊網(wǎng)披露），李剛先生承諾：

“一、本人確認目前不存在任何放棄對上市公司控制權的計劃和安排，同時承諾本次交易完成后60個月內(nèi)，不會主動放棄或促使本人控制的主體放棄在上市公司董事會的提名權和股東大會的表決權，也不會協(xié)助或促使本人控制的主體協(xié)助任何其他方謀求對上市公司的控股股東及實際控制人地位。本次交易完成后60個月內(nèi)，本人將在符合法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的前提下，維持本承諾人及一致行動人對上市公司的實際控制地位。

二、鑒于本次重組相關協(xié)議中目標公司的股權轉讓方已明確保證和承諾不會“謀求上市公司第一大股東、控股股東或實際控制人地位，且不會協(xié)助或促使任何其他方通過任何方式謀求上市公司的控股股東及實際控制人地位”，本人將促使上市公司實時監(jiān)督本次重組中目標公司的股權轉讓方對上述保證和承諾事項的履行情況，切實維護對上市公司的控制權。”

2、穩(wěn)定控制權的補充承諾及其到期后的延期承諾

鑒于投融資需要，2016年7月-8月，天山農(nóng)牧業(yè)以其持有的天山生物57,426,801股股份和其全資子公司呼圖壁農(nóng)業(yè)持有的11,784,511股天山生物股份為質押，取得借款6.4億元，該筆借款的債權人為潤興融資租賃有限公司（以下簡稱“潤興租賃”、“債權人”），質押到期日為2019年8月2日。

2017年11月，在天山生物并購大象廣告的行政許可項目反饋回復過程中，為避免股權高比例質押對實際控制人地位的影響，李剛先生補充出具《承諾函》（已于2017年11月13日在巨潮資訊網(wǎng)披露），承諾：“本人所控制的天山農(nóng)牧業(yè)發(fā)展有限公司、呼圖壁縣天山農(nóng)業(yè)發(fā)展有限公司所持上市公司股份存在質押情形，本人將采取積極措施保證天山農(nóng)牧業(yè)發(fā)展有限公司按期歸還借款，避免發(fā)生可能導致債權人行使質權的情形。如因股權質押融資事項導致本人實際控制人地位受到影響，本人將采取所有合法的措施維護實際控制人地位的穩(wěn)定性。”

2019年8月，鑒于質押債務到期，天山農(nóng)牧業(yè)無償還能力，經(jīng)協(xié)商一致，將借款期限由原借款協(xié)議約定的36個月即2016年8月3日至2019年8月3日修改為借款期限48個月即2016年8月3日至2020年8月3日，相應股票質押的質押到期日延長至2020年8月3日。李剛先生也據(jù)此出具《關于維護實際控制人地位穩(wěn)定性的補充承諾》（已于2019年8月3日在巨潮資訊網(wǎng)披露），李剛先生承諾:“1、本人將積極協(xié)調(diào)天山農(nóng)牧業(yè)發(fā)展有限公司、呼圖壁縣天山農(nóng)業(yè)發(fā)展有限公司與質押權人辦理延期質押手續(xù)事宜，在延期質押手續(xù)辦理完成后，本人所作出的《關于維護實際控制人地位穩(wěn)定性的承諾函》的有效期限將相應順延至質押期限到期日。2、本人將采取積極措施保證天山農(nóng)牧業(yè)發(fā)展有限公司按期歸還借款，避免發(fā)生可能導致債權人行使質權的情形。如因股權質押融資事項導致本人實際控制人地位受到影響，本人將采取所有合法的措施維護實際控制人地位的穩(wěn)定性。”

②承諾履行情況

截至目前，李剛先生不存在違反上述承諾的情形。

（4）豁免未被通過

議案1.00：《關于豁免公司實際控制人相關承諾的議案》

總表決情況：同意48,407,101股，占出席會議所有股東所持股份的33.3526％；反對96,730,516股，占出席會議所有股東所持股份的66.6474％；棄權0股，占出席會議所有股東所持股份的0.0000％。

中小股東總表決情況：同意15,381,103股，占出席會議中小股東所持股份的30.8449％；反對34,484,848股，占出席會議中小股東所持股份的69.1551％；棄權0股，占出席會議中小股東所持股份的0.0000％。

關聯(lián)股東天山農(nóng)牧業(yè)發(fā)展有限公司和呼圖壁縣天山農(nóng)業(yè)發(fā)展有限公司對本議案已回避表決。

本議案未獲通過。

本次豁免承諾雖然未經(jīng)股東大會審議通過，但不會對天山生物正常生產(chǎn)經(jīng)營以及財務狀況等產(chǎn)生重大不利影響。公司實際控制人李剛先生和債權方仍然會積極協(xié)商解決方法，妥善解決目前的困難。目前，公司生產(chǎn)經(jīng)營和其他各項工作均按計劃正常開展。

2、案例點評

從間接收購的操作來講，比直接去受讓上市公司股權要簡單很多，比如不用去中登公司過戶，如果存在質押問題，在征得債權人同意后，也不影響控制權轉移。但是這類情況時，原實際控制人所做的承諾并不會因為是間接收購而終止履行。從本案例來看，實際控制人原做出的承諾，一方面新的實際控制人應當繼續(xù)履行，另外，原實際控制人豁免承諾應當經(jīng)過股東大會審議通過，非常遺憾，這個案例中，大股東的承諾豁免未通過，直接導致控制權轉移的失敗。

（六）司法拍賣

1、案例分析——中南紅文化集團股份有限公司控股股東中南集團破產(chǎn)

中南紅文化集團股份有限公司（以下簡稱“公司”）分別于2020年4月15日、2020年4月29日在《證券時報》、《中國證券報》、《上海證券報》及巨潮資訊網(wǎng)上披露了《關于公司控股股東全部股份將被拍賣的提示性公告》、《關于公司控股股東全部股份被拍賣的進展暨控股股東及實際控制人擬發(fā)生變更的提示性公告》，公司控股股東江陰中南重工集團有限公司的管理人根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》相關規(guī)定，依法獨立履行管理人職責在破產(chǎn)強清平臺處分債務人財產(chǎn)。中南集團管理人于2020年4月24日10時至2020年4月25日10時止（延時除外）在淘寶網(wǎng)阿里拍賣破產(chǎn)強清平臺進行中南集團持有的公司34,034萬股股票的第二輪公開拍賣活動。

2020年4月25日，江陰澄邦企業(yè)管理發(fā)展中心（有限合伙）（統(tǒng)一社會信用代碼91320281MA2008U976 ）以350,550,200元競得中南集團持有的公司34,034萬股股票。上述成交價款已全部到達中南集團管理人賬戶。管理人于2020年4月30日向法院提請對上述拍賣情況及權屬予以確認。

近日，公司收到江蘇省江陰市人民法院送達的《民事裁定書》（2019）蘇0281破21號之二，法院依照《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十一條的規(guī)定，裁定如下：

一、江陰中南重工集團有限公司名下所持中南紅文化集團股份有限公司34,034萬股股票（股票代碼：002445 ）歸買受人江陰澄邦企業(yè)管理發(fā)展中心（有限合伙）所有。

二、江陰澄邦企業(yè)管理發(fā)展中心（有限合伙）可持本裁定書至相關部門將江陰中南重工集團有限公司名下所持中南紅文化集團股份有限公司34,034萬股股票（股票代碼：002445 ）變更登記至江陰澄邦企業(yè)管理發(fā)展中心（有限合伙）名下。

2、案例點評

司法拍賣的原因各異，但主要涉及兩個原因：股票質押式回購業(yè)務和債務引起的司法訴訟。公司股權被司法拍賣給不少公司帶來諸多影響，公司控制權變更就是其中之一。上市公司后續(xù)的發(fā)展路徑也會因控制人變更而變化。

（七）承債式收購

1、案例分析*ST新海實際控制人變更

2020年3月2日公司接到公司控股股東、實際控制人馬玲芝女士的通知，馬玲芝女士與國都創(chuàng)業(yè)投資有限責任公司（以下簡稱“國都創(chuàng)業(yè)”）簽署了《股權轉讓框架協(xié)議》（以下簡稱“框架協(xié)議”），馬玲芝女士與其一致行動人張亦斌先生擬將持有的公司343,667,404股股份（馬玲芝女士與其一致行動人張亦斌先生持股的72.56%，占公司總股本的25%）轉讓給國都創(chuàng)業(yè)管理的有限合伙企業(yè)。

馬玲芝女士與其一致行動人張亦斌先生合計持有公司股份474,435,948股,占公司總股本的34.51%, 為公司控股股東、實際控制人。如交易最終實施，公司的控股股東、實際控制人將發(fā)生變更。

投資主體以承債方式受讓標的股份，所承接債務為甲方及其一致行動人（身份證號碼：320502196412240****；持股數(shù)：248136106.00股；持股比例：18.05%）通過標的公司股份進行股權質押融資（其中甲方質押226,000,000股、甲方一致行動人質押247,599,732股）對光大證券、上海證券及興業(yè)銀行所形成的全部負債。

除出現(xiàn)本協(xié)議約定情況或經(jīng)雙方協(xié)商一致同意可以對標的股份轉讓價格進行調(diào)整以外，標的股份的轉讓價格按照前款確定，本次交易價格不因二級市場價格波動而調(diào)整。具體支付金額、支付時間及債權承接方式等事項，由甲乙雙方另行簽署正式的股權轉讓協(xié)議予以確定。

甲、乙雙方同意，于甲乙雙方共同簽署正式《股份轉讓協(xié)議》當日，甲方及其一致行動人簽署《關于放棄表決權事宜的承諾函》，甲方及其一致行動人，承諾無條件且不可撤銷地放棄標的公司其余合計9.51% 股份所對應的表決權。

2、案例分析

承債式的情況其實蠻多的，大部分大股東出售控制權主要是因為本身債務問題。本案例中暫時沒有看到對價具體金額，一般是折價的了。后續(xù)也確認放棄剩余股份表決權以鞏固新控制人的控股地位，同時避免了表決權委托被認定一致行動人從而觸發(fā)要約收購的風險。

（八）公開征集受讓方

1、案例分析——華菱星馬控股股東公開征集受讓方

（1）基本情況

華菱星馬汽車（集團）股份有限公司控股股東安徽星馬汽車集團有限公司及其全資子公司馬鞍山華神建材工業(yè)有限公司擬通過公開征集受讓方的方式轉讓所持公司全部股份。星馬集團本次擬公開征集轉讓本公司24,136,112股股份，華神建材本次擬公開征集轉讓本公司60,544,793股股份。星馬集團及華神建材本次擬公開征集轉讓本公司合計84,680,905股股份，占公司總股本的15.24%。相關國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構已審核同意星馬集團及其全資子公司華神建材公開征集受讓方。

若本次公開征集轉讓完成后，公司控股股東及實際控制人將發(fā)生變更。

本次公開征集轉讓確定受讓方并簽訂股份轉讓協(xié)議后，須按照規(guī)定程序呈報相關國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審核批準方可實施。

（2）本次擬公開征集轉讓價格

根據(jù)《上市公司國有股權監(jiān)督管理辦法》（國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部、中國證券監(jiān)督管理委員會令第36號）（以下簡稱“第36號令”）第二十三條規(guī)定：“國有股東公開征集轉讓上市公司股份的價格不得低于下列兩者之中的較高者：（一）提示性公告日前30個交易日的每日加權平均價格的算術平均值；（二）最近一個會計年度上市公司經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值”。公司提示性公告日（2020年4月29日）前30個交易日的每日加權平均價格的算術平均值為人民幣4.47元/股；公司最近一個會計年度（2019年度）經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值為人民幣5.14元。轉讓方按照第36號令的上述規(guī)定，確定本次公開征集轉讓的價格擬不低于人民幣5.14元/股。最終轉讓價格將依據(jù)相關法規(guī)并在擬受讓方報價基礎上綜合考慮各種因素確定。

本次公開征集轉讓完成前，如果上市公司發(fā)生派息、送股、轉增股本、配股等除權、除息事項，則轉讓價格和轉讓股份數(shù)量相應調(diào)整。

（3）本次公開征集轉讓的程序及審批情況

根據(jù)相關法律法規(guī)及公告條件等規(guī)定對前來登記的擬受讓方進行資格及條件的形式要件審核。

本次公開征集期滿后，轉讓方將組織專業(yè)評審人員對征集到的擬受讓方進行綜合評審和充分論證，并在綜合考慮各種因素的基礎上擇優(yōu)選擇最終受讓方。

轉讓方聘請財務顧問對擬受讓方進行盡職調(diào)查，并出具盡職調(diào)查報告，確定擬受讓方是否符合受讓條件。

轉讓方與擬受讓方簽訂股份轉讓協(xié)議，并按規(guī)定程序呈報相關國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審核批準。

2、案例點評

國資轉讓控股權相較于民營企業(yè)來講，確實復雜不少，《上市公司國有股權監(jiān)督管理辦法》（國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部、中國證券監(jiān)督管理委員會令第36號）對相關行為約束非常明確。一方面可以看得出國資方的謹慎，但是也從另一方面看，缺乏一定的靈活性。

本期我們探討了一些特殊情形的控制權收購，比如間接收購、司法拍賣、承債式收購、或者公開征集受讓方。經(jīng)過四期的梳理，我們大致了解了控制權轉讓可以采取的路徑。不是哪條路一定比另一條路要好，最終能夠實施成功，最重要的是適合。我們在控制權轉讓時會遇到很多不同的情況，比如控制權相對應股份被質押，被凍結，或者老板的訴求不是全部套現(xiàn)走人，老板的持股比例特別高又不想觸發(fā)全面要約，或者收購人就是跟獵手一樣，找到合適的直接出手。在各種情況，我們?nèi)绾卧诂F(xiàn)有規(guī)則下找到最適合的方式，是我們需要思考和總結的問題。

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關于作者：

畢業(yè)于廈門大學，保薦代表人、中國注冊會計師（CPA）。證券行業(yè)從業(yè)十余年，目前任職于某證券公司。

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