本文根據(jù)作者在北京市律師協(xié)會首屆刑辯律師論壇上的發(fā)言整理。

徐瑩

律師開拓刑事業(yè)務(wù)新領(lǐng)域，根本上的問題是什么？首先是要突破傳統(tǒng)的刑事辯護思維壁壘，引入、借鑒其他業(yè)務(wù)領(lǐng)域，甚至非法律專業(yè)領(lǐng)域的思維方式。思維方式突破了，就如同打開另一扇窗，別樣風景自然展現(xiàn)在面前，那么其他的問題，比如怎么做？如何做？就都只是方法論的問題了。

下面我從非訴思維和非訴方法兩個角度來談?wù)勎覍τ诜窃V的思維和方法，但也不限于非訴思維和方法對于刑事業(yè)務(wù)影響的思考。

（一）在刑事案件的辯護工作中，突破傳統(tǒng)的辯護思維，發(fā)現(xiàn)企業(yè)需求，發(fā)現(xiàn)新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域和機會。

舉個例子，我們辦理的某上市公司重大責任事故罪。

案件基本事實：某礦業(yè)公司是某上市公司的百分之百控股子公司，由于運送曠工下井的運輸車輛在運送工人下井的過程中失控撞到礦井壁，造成22人死亡，若干人受傷的重大責任事故。這輛運輸車輛是一輛不符合安全標準的報廢車輛。

某礦業(yè)公司和某建設(shè)工程公司的分公司簽訂了《承包合同》，將該礦井的開采、掘進、施工工程等承包給了某建設(shè)工程公司分公司。某建設(shè)工程分公司又將該工程通過《內(nèi)部承包協(xié)議書》轉(zhuǎn)包給被告人接某。該運輸車輛是某建設(shè)工程分公司購買使用。

公訴方指控上市公司高管構(gòu)成重大責任事故罪的理由之一是：上市公司未充分履行對子公司安全生產(chǎn)監(jiān)督、管理職責，因而造成重大責任事故。辯護人認為，上市公司不應(yīng)當承擔刑事責任，因為作為股東的上市公司已經(jīng)履行了監(jiān)管職責，盡到了監(jiān)管責任。

我們不論這個案件的具體證據(jù)和審理結(jié)果，這是一個非常傳統(tǒng)的刑事辯護業(yè)務(wù)，在這個案件的辦理過程中，辯護人在組織證據(jù)材料的時候，發(fā)現(xiàn)，某上市公司的安全生產(chǎn)管理制度的制定及落實存在一定的漏洞和瑕疵。某上市公司作為某礦業(yè)公司的控股母公司，不參與子公司的具體的生產(chǎn)經(jīng)營活動，但是對子公司有監(jiān)管職責，要對子公司要進行監(jiān)督檢查，并且監(jiān)督檢查要符合上市公司的有關(guān)規(guī)定。某上市公司做得十分的規(guī)范，相關(guān)的安全管理制度都比較齊全，落實得也比較到位，但并非百分之百沒有瑕疵。比如安全檢查，上市公司管理人員按照規(guī)定每個月都到礦上檢查，但是去檢查的時候，忽略了工作的留痕，現(xiàn)在在面對刑事指控的時候，我們要證明自己已經(jīng)按照規(guī)定履行了安全監(jiān)督管理工作，但是因為我們的記錄工作不完善，導致實際上檢查了十次，甚至更多，但有記錄記載的遠遠少于實際檢查次數(shù)。這種不經(jīng)意的一個小瑕疵在面臨刑事指控的時候就加大了自己的風險。

這就讓我有一個思考，如果按照傳統(tǒng)的辦理刑事案件的思維，這個刑事案件在一審判決之日起就已經(jīng)終結(jié)了。但是我們是否可以突破傳統(tǒng)的刑事辯護的思維，比如在這個案件中，既然辯護人在辯護的過程中發(fā)現(xiàn)了企業(yè)的安全監(jiān)督管理制度上可能存在的瑕疵，可不可以幫助其進行一個全面體檢，梳理和進一步的完善相關(guān)管理制度呢？此時，企業(yè)由于陷入了具體的刑事案件的指控中，對于相關(guān)風險防控的重要性有了切身的感受，對于防范刑事法律風險具有迫切性，正是供需關(guān)系高度契合的時刻。辯護律師在刑事案件辯護過程中，突破傳統(tǒng)的刑事辯護的思維，在客戶具有迫切需求的時刻，精準的針對需求領(lǐng)域，提出解決問題的服務(wù)方案，容易促成刑事辯護之外的其他業(yè)務(wù)合作。

我想這種理念對于我們開拓刑事業(yè)務(wù)新領(lǐng)域是大有裨益的，也是可行的。因為：

其一，這種業(yè)務(wù)是可以復(fù)制的。我們現(xiàn)實中代理的很多的企業(yè)或企業(yè)家涉嫌犯罪的案件，都是由于企業(yè)內(nèi)部管理制度不健全而導致的。

其二，刑辯律師來提供服務(wù)，具有先天優(yōu)勢。有信任基礎(chǔ)，我們和客戶已經(jīng)有了深入的接觸，已經(jīng)和客戶建立了信任關(guān)系；通過刑事案件的介入，對案情已經(jīng)深入了解，了解企業(yè)需求，更了解客戶痛點；更能準確的判斷企業(yè)刑事風險點。

所以我的第一個思考，是在刑事案件的辯護工作中，突破傳統(tǒng)的辯護思維，發(fā)現(xiàn)企業(yè)需求，發(fā)現(xiàn)新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域和機會。

（二）在日常宣傳中，突破傳統(tǒng)的刑事案件重個人宣傳，輕客戶培養(yǎng)的思維模式，借鑒非訴業(yè)務(wù)，進行客戶培養(yǎng)，獲取新的業(yè)務(wù)機會。

刑事案件的一個特點，平時我們同行聊天的時候，非訴的律師說我們，你看你們刑辯律師，平時也不出去應(yīng)酬，也不走訪客戶，也不帶團隊，什么事都是自己一個人帶個助理就干了，不像非訴業(yè)務(wù)，要培養(yǎng)客戶，維系客戶關(guān)系。這可能確實說到了刑事案件的一個痛點，不是我們不想去培養(yǎng)客戶、維系客戶，而是刑事業(yè)務(wù)由于其自身特點，難以精準的培養(yǎng)客戶、維系客戶。我們怎么能判斷一個人是潛在的犯罪分子進而去培養(yǎng)他成為你的客戶呢？畢竟涉嫌犯罪的人只是極少數(shù)，培養(yǎng)一百個客戶，有一個能真的涉嫌犯罪就不錯了，而且你還得接受良心的譴責，天天盼著人家去犯罪，才能轉(zhuǎn)化成你的客戶，所以培養(yǎng)客戶不具有現(xiàn)實可行性。另一方面，我們的客戶、當事人有多少人會再次犯罪呢？我們國家的監(jiān)獄的犯罪改造率是非常高的，有的當事人，難以接受這段人生經(jīng)歷，希望將其從記憶中抹去，而律師作為這段記憶中的一個符號，也將一同在他的記憶中被人為的遺忘；有些當事人，從看守所、監(jiān)獄出來和律師會成為好朋友，那種共同經(jīng)歷了人生的至暗時刻而生出的友誼，律師打心底里不希望他會再次成為客戶。有鑒于以上種種客觀原因，所以我們大多數(shù)刑辯律師還是通過傳統(tǒng)的宣傳途徑，宣傳個人、個人業(yè)績，當事人或其家屬在涉案了以后慕名而來，委托律師。但是這種方式，顯然只能帶來傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，難以發(fā)掘和開拓新業(yè)務(wù)。

這是一個困境，一方面我們想通過培養(yǎng)客戶、維系客戶的方式開拓業(yè)務(wù)，但另一方面刑事辯護的特殊性又導致我們沒有辦法定向精準培養(yǎng)、維系客戶，客戶轉(zhuǎn)化率極低，如何解決呢？

結(jié)合我們今天的話題，刑事業(yè)務(wù)新領(lǐng)域，我覺得在新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域下，我們應(yīng)該改變傳統(tǒng)刑事辯護重個人宣傳，輕客戶培養(yǎng)的思維方式，研發(fā)客戶培養(yǎng)模式，獲取更多的業(yè)務(wù)機會。前面那么多大咖都提到了刑事新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，刑事風險防控、合規(guī)，等等，我個人覺得這類業(yè)務(wù)可以稱之為刑事非訴業(yè)務(wù)，可能不太準確。這種業(yè)務(wù)，需要我們學習非訴律師開拓市場的思維方法，培養(yǎng)客戶需求，發(fā)掘潛在客戶群體。而且我認為，目前的合規(guī)大背景以及《刑法修正案（十一）》就給了我們開展刑事合規(guī)業(yè)務(wù)創(chuàng)造了良好的契機。

1、合規(guī)大背景為律師開拓合規(guī)業(yè)務(wù)創(chuàng)造了契機。

隨著經(jīng)濟發(fā)展，國際合作增加，合規(guī)的重要性越來越凸顯，我們的企業(yè)在合規(guī)方面的缺陷越來越暴露。中興通訊事件將合規(guī)引入國人視野，根據(jù)美國商務(wù)部網(wǎng)站的信息顯示，中興通訊自2010年1月至2016年4月期間，在知曉美國依據(jù)《伊朗交易與制裁條例》對伊朗長期實施制裁的情況下，仍將內(nèi)含美國制造的受限類配件和軟件產(chǎn)品出口到伊朗，以獲取伊朗公司的合同并參與當?shù)佚嫶笸ㄓ嵕W(wǎng)絡(luò)的供應(yīng)、建設(shè)、運營及服務(wù)，這些合同金額達到數(shù)億美元。2017年3月，中興通訊與美國政府就出口管制調(diào)查案件達成和解，中興通訊支付約8.9億美元的刑事和民事罰金，美國商務(wù)部工業(yè)與安全局對中興通訊的3億美元罰金被暫緩，是否支付將依據(jù)未來七年中興對協(xié)議的遵守情況而定。這是中國企業(yè)收到的來自美國政府的金額最高的一張罰單。

中興通訊遭受巨額罰款暴露了企業(yè)管控合規(guī)風險的能力滯后以及企業(yè)合規(guī)管理體系的重大缺陷。從2016年開始，合規(guī)問題受到國家層面的重視，國資委、發(fā)改委、國務(wù)院，個省市都紛紛出臺各種類型的企業(yè)合規(guī)管理指引。刑事合規(guī)是企業(yè)合規(guī)體系中不可或缺的部分，具有重要意義，原因在于：

第一，企業(yè)家、企業(yè)單位犯罪率持續(xù)增加。

據(jù)統(tǒng)計，企業(yè)家犯罪的人數(shù)從2012年的272人，到2018年2773人，增長了10倍。

第二，刑事法律風險伴隨著一個企業(yè)從誕生、到發(fā)展、到破產(chǎn)全過程。

第三，刑事打擊相比民事問題，對于一個企業(yè)而言是難以承受的，甚至關(guān)乎企業(yè)存亡。

我們過去并非不重視企業(yè)刑事法律風險防控，民營企業(yè)的發(fā)展是與風險伴生的，大批的民營企業(yè)家由于刑事法律風險意識淡漠，經(jīng)營行為違規(guī)違法，而導致自己身陷囹圄，企業(yè)由盛而衰。過去有一句話：中國的民營企業(yè)家不是在監(jiān)獄，就是在去監(jiān)獄的路上。盡管有如此多的前車之鑒，但中國的民營企業(yè)家對于刑事法律風險防控還是不夠重視，事后手忙腳亂處理的多，事前防范的少。這其中的原因是復(fù)雜的，既有個人認識的原因，或者是缺乏法律的意識，不認為自己在涉險，或者是基于從眾心理，覺得行業(yè)內(nèi)大家都在這么干，怎么可能就自己倒霉，或者抱著僥幸心理；也有社會環(huán)境的原因，沒有合規(guī)的概念，沒有把刑事法律風險防控放到一個合規(guī)的大體系中去認識它的重要作用。

在中國企業(yè)不斷走出去的當下，在國際國內(nèi)經(jīng)濟形勢愈發(fā)復(fù)雜的當下，在合規(guī)問題受到國家層面重視的當下，在從中央到地方各級政府不斷頒布合規(guī)指引，引導企業(yè)合規(guī)管理的當下，企業(yè)合規(guī)體系建立成為企業(yè)經(jīng)營管理的常規(guī)動作。

2、《刑法修正案（十一）》為開拓刑事合規(guī)業(yè)務(wù)提供了工具和抓手。

《刑法修正案（十一）》為民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)保護構(gòu)筑了一個立體的網(wǎng)絡(luò)。

對外，為了給民營企業(yè)打造一個良好的營商環(huán)境，一方面，加強了對知識產(chǎn)權(quán)的保護，提高了知識產(chǎn)權(quán)類犯罪的一個打擊力度。同時，針對企業(yè)的融資難問題，對于騙取貸款罪提高了入罪的門檻，給企業(yè)融資難問題進行松綁。

對內(nèi)，為了給企業(yè)肅清內(nèi)部的一個發(fā)展空間，一方面，加強了上市公司證券類犯罪部分罪名的懲治力度，增加了犯罪主體；同時，加強了企業(yè)內(nèi)部腐敗犯罪的打擊力度，非公受賄、挪用資金等刑期都到了無期。

在《刑法修正案（十一）》的背景下，企業(yè)如何利用好這張網(wǎng)，一方面充分把握、利用營商環(huán)境，一方面杜絕內(nèi)部腐敗犯罪、防止侵害公司利益的犯罪，降低企業(yè)經(jīng)營風險，促進企業(yè)發(fā)展，刑事合規(guī)業(yè)務(wù)成為必需之舉。

刑事合規(guī)業(yè)務(wù)已經(jīng)成為刑事業(yè)務(wù)新領(lǐng)域的藍海。面對刑事合規(guī)業(yè)務(wù)，我們的客戶已經(jīng)不僅限于涉案嫌疑人、被告人，企業(yè)、企業(yè)家客戶也將成為刑事業(yè)務(wù)中的重要客戶來源。我們的業(yè)務(wù)也不再局限于刑事案件發(fā)生之后的辯護，而提前到刑事案件發(fā)生之前，幫之企業(yè)建立刑事合規(guī)體系，通過企業(yè)的內(nèi)檢內(nèi)省，提升治理水平和風險防控能力，形成企業(yè)誠信與正直的文化，有效應(yīng)對違規(guī)事件，避免犯罪發(fā)生，杜絕“涉案”的可能性，幫助企業(yè)健康長足發(fā)展。

結(jié)論一目了然，刑事業(yè)務(wù)中的培養(yǎng)客戶、維護客戶具有了現(xiàn)實可能性，新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域需要新的開拓模式，新的開拓模式需要轉(zhuǎn)變舊的思維定式，

傳統(tǒng)刑事辯護，律師接受委托，參與刑事訴訟活動，會見犯罪嫌疑人、被告人，閱卷，必要的調(diào)查取證，準備材料，出庭辯護等。

新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域下，隨著業(yè)務(wù)目標的不同，律師的辦案方式也會發(fā)生變化。在合規(guī)業(yè)務(wù)下，律師不需要會見、不需要出庭，但是需要對企業(yè)進行了解，了解企業(yè)業(yè)務(wù)流程，發(fā)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營管理的瑕疵、漏洞，分析刑事風險，形成合規(guī)文件，幫助企業(yè)完善相關(guān)制度缺陷，降低刑事風險。

這些，對于長期從事刑事辯護的律師而言有些茫然和陌生，適當?shù)慕梃b非訴的業(yè)務(wù)方式，能夠給我們很大的幫助。比如我最近接受委托，為某房地產(chǎn)上市公司進行刑事合規(guī)服務(wù)。其實我們律師團隊進場后，初期也比較迷茫，不知道從哪里入手。于是我向一位非訴律師求教他們的盡職調(diào)查操作流程。受此啟發(fā)，參考盡職調(diào)查的流程和方法，我們制定了幾步走的工作方案：了解公司基本情況，查閱相關(guān)材料——內(nèi)部梳理，了解企業(yè)業(yè)務(wù)流程，初步分析企業(yè)風險領(lǐng)域、風險節(jié)點——廣泛調(diào)研深入發(fā)掘問題——形成成果。

新業(yè)務(wù)，新方法，不妨多與其他領(lǐng)域的律師交流，向其學習，借鑒，尋找最適合自己的方法。

最后，我想和大家說，刑事業(yè)務(wù)新領(lǐng)域的開拓，不能僅看到供給方，還要看到需求方。提供法律專業(yè)服務(wù)的律師，我們是供方，而需要相應(yīng)服務(wù)的客戶，他們是需方。我們過去一直強調(diào)、重視律師行業(yè)的自身的成長，整個行業(yè)大家都在積極的研究合規(guī)問題，很多的文章、專著，這很重要，只有這樣，我們才能提供給客戶最優(yōu)質(zhì)的服務(wù)和產(chǎn)品。但是我們忽略了需求方的培養(yǎng)，市場的打開。銷售行業(yè)有一句話：“不是客戶不需要，是你沒有告訴客戶他需要”。我想，刑事業(yè)務(wù)新領(lǐng)域，既是刑辯律師們需要去思考研究的話題，更是全行業(yè)需要去市場開拓的方向，供需結(jié)合，刑事業(yè)務(wù)的道路會越走越寬。

徐瑩，中國政法大學法學學士，北京大學法律碩士，京都律師事務(wù)所高級合伙人，管委會委員。全國律協(xié)青年律師領(lǐng)軍人才培訓對象，北京市律師協(xié)會刑事訴訟業(yè)務(wù)委員會秘書長，北京市犯罪法學研究會理事，北京市朝陽區(qū)律師代表，朝陽區(qū)律協(xié)第三屆懲戒委副秘書長，朝陽區(qū)律師協(xié)會刑事專業(yè)委員會委員，中國社會科學院大學法學院實務(wù)導師，《法治日報》律師專家?guī)斐蓡T，西北政法大學刑辯學院實務(wù)導師，西北政法大學刑事辯護技能培訓項目導師，美國國務(wù)院“國際訪問者領(lǐng)導項目”（IVLP）成員。徐瑩律師執(zhí)業(yè)以來，在刑事辯護領(lǐng)域精細化深耕，辦理了大量具有社會影響力的疑難刑事案件，業(yè)務(wù)能力和水平受到行業(yè)肯定，2019年被評為全國律師行業(yè)“慶祝新中國成立70周年工作先進個人”。