作者： Zeexxxaa

法學(xué)碩士研究生畢業(yè)后，機緣巧合參加一批企業(yè)的校招，進(jìn)入了西南地區(qū)一家國資委直屬的本土國企。這是一家近年來發(fā)展異常迅猛的地方國企，集團資產(chǎn)規(guī)模數(shù)千億元，員工上萬人，旗下企業(yè)上百家。今年6月初因個人職業(yè)規(guī)劃調(diào)整而離職，寫下這篇公工作感悟，旨在與盟友分享工作經(jīng)驗并以此告別與紀(jì)念。

#1

國有企業(yè)的自治規(guī)范，不止于《公司法》及公司章程

企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度大體不出《公司法》及公司章程的自治范圍。國有企業(yè)不同于一般企業(yè)，除了享有《公司法》與公司章程賦予的有限法人自治外，還受到國資監(jiān)管機構(gòu)的管理與制約。國資監(jiān)管從獨資股東角度觀察，有形的手也可看作其私人自治范疇，無可非議。我獨資股東就愿意這么管理自己的企業(yè)，不礙著誰。這種監(jiān)督管理通常體現(xiàn)在政府、監(jiān)管機構(gòu)出臺的系列規(guī)范文件中，也存在于當(dāng)下時段的政策導(dǎo)向里。比如企業(yè)的對外投資，一般公司在履行公司章程及內(nèi)控制度要求的決策程序后，即可著手執(zhí)行。國有企業(yè)的對外投資，系關(guān)國有資產(chǎn)安全性也內(nèi)含保值增值的基本訴求，除了符合企業(yè)公司章程和內(nèi)控制度的規(guī)定，還須按照監(jiān)管規(guī)范文件，向國資監(jiān)管機構(gòu)或政府履行相關(guān)程序。

本人供職的國有企業(yè)所在地區(qū)，投資項目按金額大小和是否合并報表，設(shè)置了嚴(yán)寬相濟的監(jiān)管程序。隨著經(jīng)濟消費水平的提升和企業(yè)發(fā)展能級的跨越，該地區(qū)的投資監(jiān)管理念和規(guī)范也歷經(jīng)了從“審批”到“備案”再至“一級企業(yè)授權(quán)下屬企業(yè)”的放權(quán)授權(quán)之路。審批相當(dāng)于問問股東“老板，您給瞅瞅，投還是不投，您說了算”。備案則是告訴股東一聲“老板，您看看，您的錢我給投到這兒了”。某一時期的政策導(dǎo)向也約束著國有企業(yè)的投資。例如，2020年疫情影響，資金盡量支援扶植本土企業(yè)的國家政策導(dǎo)向下，企業(yè)甚至在決策前就會主動篩選屏蔽掉觸雷的項目，不會予以決策。

當(dāng)然，除了對外投資，資產(chǎn)交易、融資借款以及對外擔(dān)保，甚至黨建，人事薪酬管理等，國家的股東意志通過系列規(guī)范文件覆蓋國有企業(yè)經(jīng)營管理的方方面面。

#2

國有企業(yè)的垂直管理與決策體系

作為服務(wù)下屬企業(yè)的本部關(guān)鍵窗口，在集團本部兼具投資發(fā)展與企業(yè)管理的業(yè)務(wù)部門，我們經(jīng)常被問到“老師，這個事情需要上集團的會嗎”、“上集團的什么會呀，大概什么時候可以完成決策”等等。這就涉及一級企業(yè)對下屬企業(yè)的管理范圍和一級企業(yè)內(nèi)部決策體系的命題了。

對下屬企業(yè)的管理范圍與國資機構(gòu)監(jiān)管一級企業(yè)的內(nèi)在邏輯是一致的，系獨資股東的股東意見落實為企業(yè)的自治規(guī)范，一級企業(yè)基本沿襲國資監(jiān)管機構(gòu)的一套范式管理二級及其下屬企業(yè)，硬性規(guī)定保持不變，彈性制度按企業(yè)規(guī)模、經(jīng)濟體量、發(fā)展階段的不同，一級企業(yè)介入程度深淺不一，管理或收緊或放松。例如，在“一級企業(yè)授權(quán)下屬企業(yè)”的監(jiān)管放權(quán)下，本人就職企業(yè)還按照企業(yè)不同的戰(zhàn)略定位、市場化程度等，對二級企業(yè)決策事項范圍劃定了不同等級的自主權(quán)限。

企業(yè)內(nèi)部決策體系與法人治理組織緊密相聯(lián)。法人治理又譯為公司治理（Corporate Governance），是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)，狹義系指公司內(nèi)部股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的關(guān)系?！豆痉ā分蟹ㄈ酥卫斫Y(jié)構(gòu)包括股東（大）會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理。我們企業(yè)內(nèi)部關(guān)于決策會議有一個常用的說法“三會”：黨委會、董事會、總經(jīng)理辦公會。這里就不得不提一提黨委會的由來了，是落實黨中央和國家關(guān)于三重一大制度安排的一種集體決策形式。三重一大制度，即重大事項決策、重要干部任免、重要項目安排、大額資金的使用，必須經(jīng)集體討論做出決定。企業(yè)的《三重一大決策實施辦法》明確了集體決策形式系指“黨委會、總經(jīng)理辦公會、董事會”。三重一大中的黨委會與公司法中的股東會是兩個組織、兩個概念，不過黨委會究其實質(zhì)是作為獨資股東的國家的管理要求，也是股東意志的承載體現(xiàn)，這一點上二者是相似的。三會各自審議哪些事項，除了《公司法》及公司章程的規(guī)定，也要遵循《三重一大決策實施辦法》的監(jiān)督要義。

為了提高工作效率，盡快處理具體業(yè)務(wù)，可以對所有上位規(guī)范文件進(jìn)行提煉簡述，制定針對下屬企業(yè)的《出資人權(quán)利清單》，羅列管理的事項，涵蓋黨建、人事薪酬、投融資、資產(chǎn)交易、國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)等諸多方面；明晰各事項的管理權(quán)限，包括三會或其中兩會決策的集體決策模式，以及一些簡單事項的非集體決策形式。例如，投資項目金額在一定量級以下的，沒有達(dá)到“大額資金”標(biāo)準(zhǔn)的，不需要黨委會進(jìn)行決策。

#3

業(yè)務(wù)部門風(fēng)險防范

如上所述，國有企業(yè)因其出資股東的特殊性，運行經(jīng)營也受到特殊的監(jiān)管。這就給業(yè)務(wù)部門處理具體問題帶來了考驗，《公司法》、公司章程及內(nèi)部規(guī)章制度之外，還必須著眼于監(jiān)管規(guī)范文件，追本溯源、尋根究底，以掌握監(jiān)管的底線與要求，防范風(fēng)險。

一是判斷業(yè)務(wù)類型

企業(yè)業(yè)務(wù)基本圍繞經(jīng)濟活動的生產(chǎn)、交換、分配與消費展開。我們企業(yè)非制造類型企業(yè)，交換與消費更多。通俗一點，要么我拿錢出去干一個事情，要么我賣點兒啥以物換錢，大多數(shù)與錢脫不了干系。從資金本身出發(fā)，主要業(yè)務(wù)可分為三大類。一類是買買買，通過投資或收購買入股權(quán)、固定資產(chǎn)及無形資產(chǎn)等。官方標(biāo)準(zhǔn)說法為“股權(quán)類投資（投資設(shè)立子企業(yè)、合資合作企業(yè)，收購股權(quán)或收購合伙企業(yè)財產(chǎn)份額以及對出資企業(yè)追加投資等）、資產(chǎn)類投資（固定資產(chǎn)及無形資產(chǎn)投資、不設(shè)立企業(yè)的合資合作等）、以及其他投資行為”。二類是賣賣賣，包括產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資（含債轉(zhuǎn)股）、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓三類賣出所有權(quán)的資產(chǎn)交易，零對價劃出所有權(quán)的國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)以及賣出使用權(quán)的資產(chǎn)出租。三類是圍繞資金的風(fēng)險收益活動，融資、借款及擔(dān)保。除了經(jīng)濟業(yè)務(wù)外，企業(yè)作為股東行使股東權(quán)利時，也需要內(nèi)部決策。如對控股企業(yè)修改公司章程的意見、對參股企業(yè)股東（大）會表決的意見以及對控股上市公司國有股權(quán)變動行為（詳見《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》）的意見。

二是尋找適用依據(jù)

1.找對依據(jù)很重要。正如那句英語名諺所說“Give back to Ceasar what is Ceasar's and to God what is God's”，買入資產(chǎn)的投資行為應(yīng)從投資類監(jiān)管規(guī)范文件中尋找合規(guī)路徑，賣出所有權(quán)的資產(chǎn)交易行為則必須訴諸于資產(chǎn)交易監(jiān)管規(guī)范文件。買入與賣出的根本不同決定了這兩類行為監(jiān)管價值取向不一。賣出國有資產(chǎn)所有權(quán)比用國有資產(chǎn)買入資產(chǎn)明顯更加關(guān)涉國家和人民的利益，要防止國有資產(chǎn)貶值和流失，防止落入不法分子的口袋，所以資產(chǎn)交易規(guī)范程序從立項到資產(chǎn)評估到審批都更加嚴(yán)格。例如立項的決策文件必須由董事會作出（各地區(qū)情況不一），投資項目立項方式則較為靈活；資產(chǎn)評估必須有第三方機構(gòu)的專家審核意見；如果是非同一（國資監(jiān)管機構(gòu)或國有企業(yè)）控制企業(yè)內(nèi)部之間交易的還應(yīng)到產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進(jìn)行進(jìn)場交易。如果不樹立分門別類、按圖索驥的實踐思維，很容易走彎路、遺漏關(guān)鍵步驟。比如一個資產(chǎn)交易類的項目如果走上了投資項目的合規(guī)審查途徑，即便立項和審批都由董事會決議了，誤認(rèn)為是投資，可能還會忽略掉必須完成的進(jìn)場交易程序，僅僅向監(jiān)管機構(gòu)進(jìn)行備案就以為大功告成。出現(xiàn)該做的未做，做了也沒用的尷尬處境，造成不必要的時間浪費。

2.從哪里找依據(jù)。投資和資產(chǎn)交易的風(fēng)控制度相對來說比較成熟完備了，從國家到省市都有愈益詳細(xì)的程序步驟，大型企業(yè)內(nèi)部也會制定自己的投資管理和資產(chǎn)交易管理制度。企業(yè)內(nèi)部的規(guī)范文件通常是第一位的，因為已經(jīng)吸納了國家、省市的監(jiān)管精華，結(jié)合了自家實際情況、規(guī)范也更具體，易操作。如果某一業(yè)務(wù)類型不常發(fā)生，某一級缺乏規(guī)范，就按照企業(yè)內(nèi)部、區(qū)縣、市、省、國家的順序往更上一層去尋找操作指引。比如關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，國務(wù)院國資委2005年出臺的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》就是唯一寶典。再比如境外投資，各省市實踐不一，有的業(yè)務(wù)偏少，規(guī)范較簡略粗糙，出臺級別也只停留在省一級。我們國家對于境外投資，一直是多個部門共同監(jiān)管。除了國家商務(wù)部、發(fā)改委、國務(wù)院國資委對境外投資的核準(zhǔn)、備案、審核外，國家財政部對對外投資的財務(wù)管理作了特別要求，商務(wù)部、中國人民銀行、國務(wù)院國資委、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會以及外匯局還建立了境外投資的統(tǒng)計與報告制度。各省商務(wù)廳、發(fā)改委以及國資委基本也沿襲上述管理制度來細(xì)化本省的規(guī)范。所以說，遇到事情不要慌，你的項目如果是全市首例，也不會是全省乃至全國首例，相信大多數(shù)業(yè)務(wù)在祖國廣闊各地早已有先例，有事件就會有規(guī)范，操作指引一定在某處等著你的造訪。

三是加強溝通

規(guī)范有了，就一步一個腳印，依葫蘆畫瓢。即便如此，實踐起來也難免遇到問題，保持與監(jiān)管機構(gòu)或上級部門的溝通至關(guān)重要。例如對規(guī)范的理解是否正確啦，當(dāng)下有沒有還未公布的新的變化呀等等，都需要溝通。有時也會出現(xiàn)規(guī)范模糊，理解起來有歧義，適用時模棱兩可的情況。法律規(guī)則的重要特征之一是明確性，但也正如英國法學(xué)家哈特的“開放文本”的理論提出的，一個詞主要的意思應(yīng)當(dāng)是明確的，但是在邊緣地帶，該詞的意思則會產(chǎn)生模糊的灰色地帶。這時候必須找到有權(quán)解釋機構(gòu)，問個清楚。

作者介紹

Zeexxxaa

經(jīng)濟法學(xué)碩士，曾就職于西南一家大型國有企業(yè)，現(xiàn)就職于律師事務(wù)所，專注公司領(lǐng)域法律服務(wù)。經(jīng)濟法學(xué)碩士，曾就職于西南一家大型國有企業(yè)，現(xiàn)就職于律師事務(wù)所，專注公司領(lǐng)域法律服務(wù)。