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本文是財富傳承君之道的第261期文章
公司進(jìn)入清算程序的，需及時告知債權(quán)人，以便債權(quán)人申報債權(quán)。沒有通知債權(quán)人或未依法通知債權(quán)人，導(dǎo)致債權(quán)人無法及時申報債權(quán)的，債權(quán)人或可就遭受的損失向清算組主張賠償。因此，了解清算程序中通知債權(quán)人的注意事項，將有助于清算組成員有效完成清算任務(wù)，本文將對此問題進(jìn)行梳理探討。一、登報公告+書面通知：擇一辦理將難以被認(rèn)可公司在清算時對債權(quán)人的通知方式有兩種，即書面通知和公告通知。對于已知債權(quán)人，清算組應(yīng)采用書面通知的方式，即自其成立之日起十日內(nèi)通知；對于未知的債權(quán)人，則采用公告通知的方式，即清算組應(yīng)當(dāng)自其成立之日起六十日內(nèi)在全國或公司注冊登記地省級有影響的報紙上進(jìn)行公告，以便公司未知債權(quán)人知道公司清算之事實，從而參與到公司的清算活動之中實現(xiàn)其債權(quán)。即使清算組已就公司解散清算事宜在報紙上進(jìn)行了公告，但并不免除清算組將公司解散清算事宜書面通知已知債權(quán)人的法定義務(wù)。因此，不能僅通過登報公告的方式通知債權(quán)人申報債權(quán)。目前法院的態(tài)度傾向于認(rèn)為公告通知既是告知未知債權(quán)人的法定方式，又是對已知債權(quán)人通知方式的一種補充，因此對于已知債權(quán)人，應(yīng)同步采用書面通知方式。清算組在公司清算過程中僅在報紙上面公告而未書面通知已知債權(quán)人清算事宜，法院傾向于認(rèn)為其存在故意或重大過失，應(yīng)對債權(quán)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。為避免此類情形，清算組在成立之后，應(yīng)對公司的財務(wù)等情況進(jìn)行必要的梳理，以確認(rèn)已知的債權(quán)人，在通過公告方式通知之外，應(yīng)同步書面告知已知債權(quán)人。清算組應(yīng)根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進(jìn)行公告。清算組選擇公告機(jī)構(gòu)時，不建議僅在“公司注冊登記地省級有影響的報紙”進(jìn)行公告，應(yīng)重點關(guān)注“營業(yè)地域范圍”。四川省成都市中級人民法院在(2018)川01民終17116號案件中認(rèn)為，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)知曉債權(quán)人存在的情況下，其發(fā)出注銷公告時應(yīng)當(dāng)選擇足以覆蓋債權(quán)人所在地的報紙，否則債權(quán)人無法知曉該公告，清算組成員應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。因此，對于營業(yè)地域范圍較為廣泛，或者以線上交易為主的公司，在辦理清算公告手續(xù)時，建議采用全國有影響的報紙進(jìn)行公告，避免未能有效覆蓋債權(quán)人所在地而影響公告的效力范圍，導(dǎo)致被認(rèn)定無法達(dá)到有效公示催告的作用。三、通知債權(quán)人的義務(wù)主體：清算組成員+實際參與清算的股東清算組成員在公司成立清算組的時候，接管公司的重要事務(wù)，負(fù)擔(dān)通知債權(quán)人的義務(wù)。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，但在實踐中，清算組成員并不一定都是股東，此時非股東成員可能抗辯其并非通知債權(quán)人的義務(wù)主體，對債權(quán)人的損失不承擔(dān)賠償責(zé)任。部分法院認(rèn)為，清算組成員是否是股東不影響賠償責(zé)任的承擔(dān)。在江蘇省南京市中級人民法院(2019)蘇01民終3076號案件中，吳躍虎稱其并非德高煤炭公司股東，依法不能擔(dān)任清算組成員，其系受德高鎂業(yè)公司委托從事清算工作，不應(yīng)承擔(dān)對案涉?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。但無論是德高煤炭公司股東會決議，還是工商機(jī)關(guān)備案通知書、清算公告、清算報告中，均載明吳躍虎為德高煤炭公司清算組成員，與其自稱僅為清算組工作人員明顯不符。至于吳躍虎擔(dān)任清算組成員的程序是否合法，以及其自身是否實際知曉案涉?zhèn)鶆?wù)存在，均不能據(jù)此免除其在清算過程中未依法履行通知和公告義務(wù)的責(zé)任，吳躍虎應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。部分法院卻認(rèn)為，清算組成員不是股東的，可能無需承擔(dān)責(zé)任，而是由身為股東的清算組成員承擔(dān)責(zé)任。河南省鄭州市中級人民法院(2019)豫01民終12153號案件中，被告朱作曉、孟磊均為鄭新錦安煤業(yè)公司的股東，該二人具備清算組成員資格，且該二人為清算組成員，在二被告無證據(jù)證明將鄭新錦安煤業(yè)公司解散清算一事書面通知原告的情況下，被告朱作曉、孟磊應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償原告貨款損失的責(zé)任。而被告朱佳康并非鄭新錦安煤業(yè)公司的股東，不具備該公司清算組成員資格，應(yīng)視為其是接受股東的委托參加清算事務(wù)，清算責(zé)任應(yīng)當(dāng)由身為股東的清算組成員承擔(dān)，原告主張被告朱佳康承擔(dān)賠償責(zé)任缺乏法律依據(jù)，該院不予支持。除此以外，實際參與清算的股東仍可能負(fù)擔(dān)通知義務(wù)。在湖北省武漢市中級人民法院(2019)鄂01民終6200號案件中，張光祥雖然不是名義上的清算組成員，但張光祥當(dāng)時是微樂營公司的股東和法定代表人，清算報告顯示“公司會計憑證、賬冊等會計資料由張光祥保存”，所以張光祥必然實際參與了清算過程，清算組成員和張光祥連創(chuàng)鑫公司這一已知債權(quán)人都不通知，卻在清算報告中謊稱“債權(quán)債務(wù)已清理完畢”，進(jìn)而騙取登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，導(dǎo)致創(chuàng)鑫公司的債權(quán)落空，創(chuàng)鑫公司有權(quán)要求張光祥償付債權(quán)。由此可知，清算組成員在清算公告及備案等文件中予以確定，應(yīng)當(dāng)盡職履責(zé)，否則應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，至于清算組成員是否符合法律規(guī)定可能并不影響其賠償責(zé)任的承擔(dān)。這是為了避免清算組成員以身份為由逃避相應(yīng)的責(zé)任，這也督促清算組成員積極履責(zé)，更有效地保障債權(quán)人的利益。四、公告送達(dá)的法院文書確定的債權(quán)人：視為已知債權(quán)人公告送達(dá)作為法院送達(dá)的重要方式，在無法通過有效方式送達(dá)裁判文書時，法院可以采用公告方式送達(dá)，在此種情形中，公告送達(dá)的法院文書確定的債權(quán)人將被視為已知債權(quán)人，清算組成員應(yīng)通過書面形式告知清算事宜。但部分清算組成員在梳理公司債務(wù)時，并沒有全面篩查，遺漏了法院公告的核驗。在吉林省延邊朝鮮族自治州中級人民法院(2019)吉24民終601號案件中，清算組成員辯稱民事判決書沒有收到，但民事判決書已采用公告方式送達(dá)，應(yīng)視為該公司已收到民事判決書。清算組在清算過程中僅在報紙上面公告而未書面通知債權(quán)人清算事宜，其存在故意或重大過失，應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人呼志剛的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，清算組在梳理公司債務(wù)的時候，不能僅根據(jù)公司留存的資料核查，還需要登陸法院網(wǎng)站查詢是否存在公告送達(dá)的情形，必要時建議前往注冊地的相關(guān)法院核查涉訴情況，避免遺漏債權(quán)人。五、責(zé)任承擔(dān)：作為被執(zhí)行人或被告+依因果關(guān)系確定責(zé)任范圍清算組成員沒有依法履行通知義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人的利益遭受損害的，清算組成員可能被列為訴訟案件中的被告或者依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，被追加為被執(zhí)行人，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的。清算組成員未依法履行通知或公告義務(wù)的行為構(gòu)成了共同侵權(quán)，根據(jù)行為人對共同侵權(quán)造成的損失承擔(dān)連帶責(zé)任的原理，債權(quán)人既可以向其中一個清算組成員主張全部的賠償，也可以向全體清算組成員分別主張部分的賠償。債權(quán)人主張清算組承擔(dān)賠償責(zé)任時，清算組可嘗試對此類主張?zhí)岢鲆韵驴罐q：首先，清算組成員不知悉已知債權(quán)人且沒有過錯的。清算組成員可能已經(jīng)盡職履行責(zé)任，并不存在故意或過失，此時苛責(zé)清算組成員通知其無法知悉的債權(quán)人顯然存在不合理性。較為常見的情況是，清算組雖然成立了，但財務(wù)文件等公司資料因種種原因無法移交或者遺失、毀滅，公司又無法通過查詢涉訴等情況知悉債權(quán)人時，清算組難以掌握債權(quán)人的信息，此時要求清算組通知債權(quán)人未免強(qiáng)人所難。其次，債權(quán)人沒有因未通知、未及時通知、未依法通知而遭受任何損失。清算組成立之后，可能因為各類原因無法及時通知，清算組雖未在法定期限內(nèi)通知，但通過后續(xù)通知或其他原因使得債權(quán)人實際知悉清算事宜，此時債權(quán)人及時申報債權(quán)的權(quán)利并未被剝奪，也沒有遭受任何損失，則無權(quán)要求清算組進(jìn)行賠償。最后，債權(quán)人主張的部分賠償金額與通知行為無因果關(guān)系。清算組成員賠償?shù)那疤崾怯袚p害后果和因果關(guān)系。換言之，清算組未依法履行通知或者公告義務(wù)，必須導(dǎo)致債權(quán)人未獲清償?shù)暮蠊?，且賠償?shù)姆秶鷥H限于與未依法履行通知和告知義務(wù)有因果關(guān)系的部分，即“因此造成的損失”。例如，江蘇省南京市中級人民法院(2019)蘇01民終3076號案件中，江浦經(jīng)貿(mào)公司雖對德高煤炭公司享有貨款2004.8萬元及違約金債權(quán)，但德高煤炭公司清算之時凈資產(chǎn)為500萬元，故即使江浦經(jīng)貿(mào)公司及時申報債權(quán)，實際可獲清償數(shù)額亦僅為500萬元。吳躍虎作為德高煤炭公司清算組成員，未依法履行通知和公告義務(wù)，致使江浦經(jīng)貿(mào)公司未及時申報債權(quán)而未獲清償，依法應(yīng)由吳躍虎對江浦經(jīng)貿(mào)公司因此產(chǎn)生的500萬元損失承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)前面的分析可知，清算組應(yīng)在成立之后立即對公司債務(wù)進(jìn)行梳理，不僅立足于公司已掌握的資料，還需要核驗法院公告等方式確認(rèn)已知債權(quán)人。在確定債權(quán)人之后，同步采用書面形式及公告方式進(jìn)行通知，最好采用在全國范圍內(nèi)有影響力的報紙登報公告。清算組成員積極履責(zé)能夠有效保障債權(quán)人及時進(jìn)行申報，又有利于保障清算組成員不因錯誤操作而承擔(dān)賠償責(zé)任。聲明：
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