來源:北京瀚群律師事務(wù)所合伙人安筱瓊律師

第一部分就是專利侵權(quán)的概述。所謂專利侵權(quán)，簡(jiǎn)單的來說就是侵犯了他人

的專利權(quán)，那么專利權(quán)是指申請(qǐng)人向一國(guó)政府的專利審查機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)，然后經(jīng)

過審查合格后，就是該機(jī)構(gòu)以公開的方式向申請(qǐng)人授予了一個(gè)權(quán)利，他在規(guī)定的

時(shí)間和所管轄的地域內(nèi)對(duì)該發(fā)明創(chuàng)造享有排他權(quán)，這就是所謂的以公開換取保護(hù)

的原則。專利侵權(quán)就是說沒有經(jīng)過專利權(quán)人的許可，而以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的，實(shí)施

了他人專利侵權(quán)的行為。大家可能聽過一些比較有影響的專利侵權(quán)糾紛，比如在

智能手機(jī)領(lǐng)域，蘋果與三星的大戰(zhàn)，在無人機(jī)領(lǐng)域，目前大疆與昊翔之間的專利

訴訟糾紛，扭扭車領(lǐng)域的騎客與 razor 的專利之爭(zhēng)，汽車領(lǐng)域的本田汽車和雙環(huán)

汽車外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)糾紛。以上，都是專利侵權(quán)的訴訟案件。

第二部分就是專利侵權(quán)對(duì)企業(yè)的影響。專利從本質(zhì)上來說是企業(yè)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)

中的一個(gè)有效工具。他在不同的領(lǐng)域?qū)ζ髽I(yè)的影響也不同，一般來說對(duì)于高科技

企業(yè)，尤其是初創(chuàng)型的企業(yè)來說專利侵權(quán)對(duì)企業(yè)的影響非常嚴(yán)重，他的第一個(gè)影

響就是說有了專利侵權(quán)之后，往往會(huì)遭受退出市場(chǎng)這樣一個(gè)結(jié)果，這個(gè)也是專利

侵權(quán)糾紛的首要目的，最終往往是為了市場(chǎng)。比如小米在印度銷售就遭到了愛立

信的專利訴訟，隨后小米便退出了印度的市場(chǎng)；Razor 在美國(guó)提起專利侵權(quán)大戰(zhàn)，

造成亞馬遜下架中國(guó)生產(chǎn)的扭扭車，直接或間接影響中國(guó)產(chǎn)業(yè)鏈的幾百個(gè)企業(yè)，

上億元的商品被扣或下架。這是第一個(gè)影響。第二個(gè)影響是往往會(huì)給企業(yè)造成嚴(yán)

重的金錢損失，這也是專利權(quán)人要求侵權(quán)者賠償?shù)囊粋€(gè)目的，專利權(quán)人也往往會(huì)

提出非常高額的賠償金，這對(duì)小企業(yè)來說往往是不能承受的，甚至有的會(huì)因此而

破產(chǎn)，賠償數(shù)額來說，比如說施耐德在與正泰的專利侵權(quán)糾紛中，最終被一個(gè)小

小的實(shí)用新型案，賠償了 1.57 億和解金。

第三個(gè)，就是專利侵權(quán)往往會(huì)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生重大的影響。因?yàn)閷＠謾?quán)

的案件往往比較大，它的結(jié)果往往難以預(yù)料，這種長(zhǎng)期或僵持的狀態(tài)往往會(huì)對(duì)公

司的經(jīng)營(yíng)造成一定的影響，企業(yè)有了一個(gè)比較嚴(yán)重的專利侵權(quán)之后呢，往往不敢

再擴(kuò)大生產(chǎn)，而合作伙伴往往處于觀望的態(tài)度，擔(dān)心專利敗訴之后不利的影響，

所以這樣會(huì)對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)造成非常不利的影響。

第四個(gè)就是專利侵權(quán)訴訟往往會(huì)影響企業(yè)的上市或融資的計(jì)劃。目前在中國(guó)

上市的規(guī)定中，如果未上市的企業(yè)有重大的專利訴訟在身，那么證監(jiān)會(huì)往往要求

公開披露，并要求判定專利侵權(quán)對(duì)企業(yè)的上市或產(chǎn)品的盈利是否有影響，這樣往

往會(huì)延緩或否決上市的進(jìn)程。同理對(duì)于企業(yè)的融資往往也會(huì)有很大的影響。這方

面的例子就是北京合縱科技股份有限公司因上市過程中涉及兩起專利訴訟案，其

未在招股書中對(duì)專利侵權(quán)問題上給出明確承諾和風(fēng)險(xiǎn)提示，且涉案產(chǎn)品停產(chǎn)短期

內(nèi)拖累公司營(yíng)收，從而首次 ipo 未上市。所以說證監(jiān)會(huì)就認(rèn)為就是對(duì)這個(gè)專利侵

權(quán)的承諾和風(fēng)險(xiǎn)提示上不夠，而且涉案產(chǎn)品如果停產(chǎn)，短期內(nèi)會(huì)拖累公司營(yíng)收，

從而最終造成了首次 IPO 上市沒有成功。

第三點(diǎn)就是專利侵權(quán)訴訟的特點(diǎn)。專利侵權(quán)的訴訟的特點(diǎn)本身是由于專利的

特點(diǎn)來決定的，他與商標(biāo)或著作權(quán)的侵權(quán)還不一樣，比如第一點(diǎn)就是專利侵權(quán)訴

訟往往會(huì)涉及到技術(shù)問題的查明，這個(gè)就是由于專利本身的特點(diǎn)來決定的。專利

本身技術(shù)性非常高，往往會(huì)涉及到許多專業(yè)的技術(shù)問題的確定，這是第一點(diǎn)；第

二點(diǎn)就是專利侵權(quán)訴訟往往會(huì)伴隨著專利無效的宣告的程序，因?yàn)橹袊?guó)專利法規(guī)

定：任何一個(gè)人可以提起對(duì)授權(quán)后的專利權(quán)無效的宣告，而且專利無效宣告是應(yīng)

對(duì)專利侵權(quán)訴訟的一個(gè)非常有利的反制手段，如果把專利侵權(quán)訴訟比作是矛的

話，那么專利無效宣告便是一個(gè)盾，所以在一般的情況下，有了專利侵權(quán)之后，

被侵權(quán)方往往都會(huì)去專利復(fù)審委員會(huì)提起涉案專利的無效，因?yàn)槿绻姘笇＠?/p>

身無效了，那么這個(gè)專利自始就不存在，這也就沒有了專利侵權(quán)訴訟的基礎(chǔ)；第

三個(gè)就是專利侵權(quán)訴訟的過程中往往會(huì)涉及到司法鑒定這個(gè)程序，這個(gè)也是因?yàn)?/p>

專利的專業(yè)技術(shù)性決定的，因?yàn)榉ㄔ和鶝]有能力來對(duì)專業(yè)性技術(shù)問題進(jìn)行判

斷，所以往往需要專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定機(jī)構(gòu)來協(xié)助判斷；第四個(gè)特點(diǎn)就是專

利侵權(quán)訴訟的審查周期比較長(zhǎng)，往往反反復(fù)復(fù)，他就是還是由于以上的原理造成

專利侵權(quán)本身認(rèn)定的難度就很大，他對(duì)侵權(quán)的技術(shù)性要求很高，而且往往如果再

存在專利侵權(quán)、專利無效訴訟這樣的情況下，那么這樣的話程序就會(huì)反反復(fù)復(fù)了，

就會(huì)很長(zhǎng)，所以最后就會(huì)造成專利侵權(quán)訴訟周期非常長(zhǎng)。

第四部分就是專利侵權(quán)的構(gòu)成要件。通過以上我們可以了解專利侵權(quán)的一些

基本概念或特點(diǎn)。那么什么樣的行為會(huì)構(gòu)成專利侵權(quán)？

第一點(diǎn)就是說，專利侵權(quán)所涉及的必須是一項(xiàng)有效的中國(guó)專利。這個(gè)是由于

專利的地域性決定的，就是說在中國(guó)地域內(nèi)提起訴訟必須是有效的中國(guó)專利，任

何人不能用中國(guó)專利之外的專利在中國(guó)提起訴訟，比如說以前有的人還會(huì)考慮用

美國(guó)的專利在中國(guó)提起訴訟，這也是根本不可能的；第二個(gè)就是說侵權(quán)人必須實(shí)

施了侵害專利權(quán)的行為。就是說專利侵權(quán)必須要有實(shí)施行為，如果只是有想法，

那肯定不是專利侵權(quán)行為。實(shí)施行為就是說，生產(chǎn)、制造、銷售、進(jìn)口、許諾銷

售的行為等等，這些都是專利侵權(quán)的實(shí)施行為，沒有行為，便沒有專利侵權(quán)案 ；

第三點(diǎn)就是說，實(shí)施這個(gè)專利行為必須是沒有經(jīng)過專利權(quán)人許可。我們都知道，

如果專利權(quán)人許可某個(gè)人使用這個(gè)專利，那么其實(shí)施的行為就是有效的許可，是

不侵權(quán)的，反之如果沒有經(jīng)過專利權(quán)人許可，那其實(shí)施的行為就是侵犯了專利權(quán)，

當(dāng)然還有一種情況就是說實(shí)施這個(gè)專利權(quán)行為，也沒有法律特殊規(guī)定，比如說政

府存在一種強(qiáng)制許可的行為。如果行為人沒有得到專利權(quán)的許可，但是他有政府

的強(qiáng)制許可，這種情況下也不是侵犯專利權(quán)的行為；第四點(diǎn)就是說實(shí)施行為并不

是說必須是以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的，這個(gè)就涉及到之前我們說的專利權(quán)是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的

一個(gè)手段，屬于私權(quán)，那么生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的具體來說就排除了私人行為和政府之外

的正常商業(yè)或市場(chǎng)行為，都屬于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的的。比如說某某汽車生產(chǎn)商生產(chǎn)汽

車，某某銷售商銷售汽車，或某某進(jìn)口商進(jìn)口汽車等等，這些都是屬于以生產(chǎn)經(jīng)

營(yíng)為目的的，而比如說私人，自己造了一個(gè)小物件，自用，或政府在戰(zhàn)時(shí)征用，

或政府為了檢測(cè)某種海關(guān)，海關(guān)盡管檢測(cè)使用了專利行為，這種往往不是生產(chǎn)經(jīng)

營(yíng)目的的行為，所以專利侵權(quán)必須有上面四個(gè)要素共同決定才能夠認(rèn)定為專利侵

權(quán)，如果缺少其中的一件或兩個(gè)構(gòu)成要件。那么是不構(gòu)成專利侵權(quán)的。

第五部分就是專利侵權(quán)的判定。由上可知，專利侵權(quán)本身由于專業(yè)性和法律

性比較強(qiáng)，所以專利侵權(quán)的判定相對(duì)來說比較困難。目前我國(guó)在專利侵權(quán)的訴訟

中，判定原則采用的是全面覆蓋原則，也就是說侵權(quán)產(chǎn)品只有包含了涉案專利權(quán)

利要求全部的技術(shù)特征才構(gòu)成專利侵權(quán)，如果涉案產(chǎn)品缺少涉案專利的技術(shù)特

征，那么就不構(gòu)成專利侵權(quán)。

比如說涉案的專利權(quán)的技術(shù)方案是 A+B+C+D 四個(gè)技術(shù)特征。那么第一個(gè)產(chǎn)品

的技術(shù)方案是 A+B+C，他包含 3 個(gè)技術(shù)特征而沒有技術(shù)特征 D，他是否侵權(quán)呢？

這個(gè)根據(jù)全面覆蓋原則是不構(gòu)成侵權(quán)的，因?yàn)橹挥?A+B+C+D 的情況下，才包含了

全部的技術(shù)特征，所以在缺少技術(shù)特征的情況下，第一個(gè)產(chǎn)品的技術(shù)方案不構(gòu)成

專利侵權(quán)；同理第二個(gè)產(chǎn)品包含 A+B+D，但是沒有技術(shù)特征 C，這個(gè)也不構(gòu)成侵

權(quán)，因?yàn)樗麤]有包含技術(shù)特征 C,缺少一個(gè)特征，而缺少這個(gè)特征就不構(gòu)成全面

覆蓋，所以不侵權(quán)；那么第三個(gè)產(chǎn)品包含的是 A+B+C+D。包含涉案專利的全部技

術(shù)特征，那么其構(gòu)成專利侵權(quán)，這種叫字面侵權(quán)；還有另外一種是產(chǎn)品是

A+B+C+D’，這個(gè) D’和 D 采用的是基本相同的手段，實(shí)現(xiàn)基本相同的作用，產(chǎn)

生了基本相同的效果，那么這時(shí)候侵權(quán)不侵權(quán)，就是說這兩個(gè)區(qū)別的特征，D 和

D’有一些差別，但是實(shí)際上構(gòu)成了等同，這個(gè)也不涉及到侵權(quán)，這涉及到侵權(quán)

里邊的等同，就是說全面覆蓋的基礎(chǔ)特征里邊有相同的，有等同的，那么就構(gòu)成

了全面覆蓋；第五種情況就是說產(chǎn)品是 A+B+C+D+E，多了一個(gè) E 技術(shù)特征，那是

否構(gòu)成侵權(quán)呢？這也構(gòu)成侵權(quán)，因?yàn)閷＠謾?quán)只考慮涉案產(chǎn)品是否包含專利的全

部技術(shù)特征，而不管你是否有多余的特征，就是說只要包含了這四個(gè)特征，然后

還有其他的特征，那么這種情況下，其他的特征是不考慮的，這樣的情況是構(gòu)成

專利侵權(quán)的。

專利侵權(quán)判定里邊第二個(gè)原則就是禁止反悔的原則。由于專利權(quán)人審查的時(shí)

候?yàn)榱双@得授權(quán)，審查的過程中可能會(huì)對(duì)權(quán)利要求進(jìn)行限制，就是縮小或者修改。

在專利侵權(quán)的時(shí)候又喜歡擴(kuò)大，這樣往往就違背了禁止反悔原則。那么在專利侵

權(quán)訴訟過程中，是禁止專利權(quán)人將通過限制、縮小而放棄的內(nèi)容納入專利權(quán)保護(hù)

范圍，這一點(diǎn)就是對(duì)被侵權(quán)人來說就是需要調(diào)查專利申請(qǐng)的檔案，去看權(quán)利要求

的具體的限定，這一點(diǎn)往往是比較重要。

第三個(gè)就是捐獻(xiàn)原則。是指專利權(quán)人在專利授權(quán)的階段，對(duì)專利說明書公開

了某個(gè)方案，但是在申請(qǐng)的過程中沒有將它作為權(quán)利要求的保護(hù)范圍，那么這時(shí)

實(shí)施方案就被視為捐獻(xiàn)給了公眾，當(dāng)然這個(gè)專利授權(quán)之后，專利權(quán)人在侵權(quán)的過

程中，不得試圖通過等同原則，將它重新納入專利權(quán)的保護(hù)范圍。

所以這兩個(gè)原則，原則上來說對(duì)全面覆蓋原則中的等同的限定，最重要的就

是說如果是被訴專利侵權(quán)了，那么往往去要求專利局去調(diào)取審查、申請(qǐng)的檔案，

查看有沒有這兩個(gè)原則，這樣的話是有利于限制專利權(quán)人在侵權(quán)訴訟過程中的保

護(hù)范圍。

第六部分就是專利侵權(quán)賠償損失的計(jì)算。這一部分往往是一個(gè)比較在意的重

點(diǎn)。因?yàn)槿绻徽J(rèn)為是專利侵權(quán)無效，企業(yè)往往會(huì)很在意侵權(quán)賠償數(shù)額，但是在

現(xiàn)實(shí)中，這個(gè)數(shù)額確實(shí)比較難以斷定和精確計(jì)算，往往相似的案子在不同的法院

判決的金額的差異非常大。這主要也是由專利侵權(quán)的特性和一些司法的特性決定

的，首先就是說專利本身的價(jià)值不好估出來；第二個(gè)往往在一個(gè)產(chǎn)品里邊有好多

產(chǎn)品、專利，所以專利權(quán)的價(jià)值無法去精確確定；再就是在中國(guó)目前的司法環(huán)境

下，專利權(quán)人往往無法精確的收集到侵權(quán)獲利的證據(jù)。所以綜上所述，專利侵權(quán)

的賠償損失進(jìn)行判定的時(shí)候非常困難，我國(guó)專利法是按照什么順序來確定侵權(quán)賠

償數(shù)額的呢？

中國(guó)的專利法一般來說是按照如下的順序來確定的，首先專利權(quán)人應(yīng)對(duì)侵權(quán)

所受的時(shí)間及損失如果能優(yōu)先確定，那么實(shí)際就先選擇賠償方式，比如說某某專

利權(quán)人因?yàn)榍謾?quán)人的損失，造成的損失是 100 萬，有精確的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)或證據(jù)

支持，那么這個(gè)就可以得到法院的支持，但是這一個(gè)往往很難確定。就是前面說

的，首先權(quán)利人遭受的損失如何來計(jì)算，比如說是以侵權(quán)行為有了之后，財(cái)務(wù)報(bào)

表的差額還是以利潤(rùn)來計(jì)算，因?yàn)檫@個(gè)往往產(chǎn)品銷售額的下降不僅僅跟專利權(quán)有

關(guān)、專利侵權(quán)有關(guān)，往往還與銷售的方法或者是產(chǎn)品的周期有關(guān)；或說如果存在

多個(gè)侵權(quán)人的情況下，那么某一侵權(quán)人給專利權(quán)人造成的損失也無法精確的判

斷，所以實(shí)際上采用這一條來要求賠償損失，難度比較大；第二個(gè)就是說以侵權(quán)

人因?yàn)榍謾?quán)而獲得的利益來確定賠償數(shù)額，這從字面上來說，往往比較容易確定，

但是在現(xiàn)實(shí)中也很難，首先還是因?yàn)樗痉ōh(huán)境證據(jù)采集的原因，專利權(quán)人沒有辦

法獲知到侵權(quán)人的對(duì)涉案產(chǎn)品的銷售數(shù)據(jù)，也無法獲取真實(shí)的財(cái)務(wù)報(bào)表，而且現(xiàn)

實(shí)司法中，侵權(quán)人往往也拒不提供這個(gè)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，所以這就造成無法獲知侵權(quán)人

因?yàn)榍謾?quán)行為獲得的利益。除此之外，有第三種就是說可以參照專利許可使用費(fèi)

的倍數(shù)來合理確定。這也有一定的難度，因?yàn)椴煌募夹g(shù)有不同的許可費(fèi)用的標(biāo)

準(zhǔn)，而且往往沒有一個(gè)國(guó)家統(tǒng)一的規(guī)定，所以無法認(rèn)定一個(gè)合理的倍數(shù)，所以這

個(gè)是第三種方式采用較少。

綜上所述，這三種賠償數(shù)額的方法都比較難，所以一般來說到最后就會(huì)采取

法定的賠償，就是第四種賠償方式，她也就是說法院在沒有辦法從上面三種方法

里獲取賠償數(shù)額或者賠償確定金額之后呢，法院會(huì)根據(jù)侵權(quán)的類型、情節(jié)來確定

一個(gè)數(shù)額，這部分的數(shù)額就是以法院的酌定來認(rèn)定，法律規(guī)定 1 萬元以上，100

萬元以下，但實(shí)際上數(shù)額往往都不高，這跟發(fā)明的質(zhì)量或不同法院的傾向都有關(guān)。

一般來說在北京地區(qū)的法院如果采取法定賠償這種形式，發(fā)明專利的賠償數(shù)額大

概是 30 萬左右，如果是實(shí)用新型，一般是 10 萬左右，而外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)，可

能就在 1 萬元左右，所以這個(gè)就往往給專利權(quán)人當(dāng)時(shí)的期望值有很大的差異，這

個(gè)也就是造成目前中國(guó)專利侵權(quán)維權(quán)難的一個(gè)因素之一，而法院在判定的過程中

也有自己的苦衷，所以對(duì)于這一點(diǎn)專利權(quán)人一定要對(duì)中國(guó)目前的專利訴訟環(huán)境，

包括賠償數(shù)額有一個(gè)比較合理的期望值，否則在提起專利侵權(quán)之后，可能會(huì)感覺

差異比較大。

第七部分就是專利侵權(quán)的抗辯和應(yīng)對(duì)。企業(yè)如果遇到專利侵權(quán)訴訟之后，也

不要慌張，首先盡量聘請(qǐng)專業(yè)的專利律師來處理或者是協(xié)助處理，往往專利律師

會(huì)建議通過多個(gè)手段來應(yīng)對(duì)，采取多種的方式來保護(hù)自己的利益或?qū)⒗娼档偷?/p>

最低，因?yàn)閷＠謾?quán)訴訟本質(zhì)上還是訴訟，可以用法律的一些手段來合理的爭(zhēng)取

自己的利益，利用程序或?qū)嶓w或證據(jù)方面的問題來維護(hù)自己的利益，首先第一點(diǎn)

就是說一定要積極的抗辯來爭(zhēng)取時(shí)間，首先一方面就是說收到起訴狀之后要審查

對(duì)方的證據(jù)、主體情況或?qū)Ψ綑?quán)利有沒有瑕疵，那么這樣一方面就是說可以有效

抗辯或不侵權(quán)抗辯或主體不適格或證據(jù)方面存在瑕疵，這是一方面；第二方面就

是說也可以利用一些合理的法律程序，比如管轄權(quán)或要求法院調(diào)取證據(jù)的時(shí)間，

這樣來爭(zhēng)取有效的時(shí)間來合理分析和充足的時(shí)間來應(yīng)對(duì)，因?yàn)橥鶎＠謾?quán)之

后，由于技術(shù)性分入比較難，應(yīng)對(duì)時(shí)間相對(duì)來說比較短；第二就是說提請(qǐng)專利無

效，對(duì)于專利訴訟相當(dāng)于釜底抽薪，因?yàn)榍懊嫖覀冋f，任何人可以對(duì)授權(quán)后的專

利提起無效宣告，在應(yīng)訴期間，舉證期間提起無效宣告之后呢，一方面是說可以

是一個(gè)侵權(quán)的有效談判籌碼，因?yàn)閷＠謾?quán)是矛，專利無效是盾，這樣就是在談

判中具有一定的優(yōu)勢(shì)地位，第二個(gè)就是說因?yàn)槿绻崞饘＠麩o效，就需要對(duì)專利

權(quán)進(jìn)行一個(gè)詳細(xì)的檢索，如果比如說檢到了專利申請(qǐng)前的信用文件或現(xiàn)有技術(shù)或

設(shè)計(jì)，這時(shí)就有可能用檢到的技術(shù)或現(xiàn)有設(shè)計(jì)來進(jìn)行抗辯，這一招我們一般來說

就是釜底抽薪，因?yàn)槿绻@個(gè)專利本身專利性不高就不應(yīng)該被授權(quán)，那么他被撤

銷之后，這個(gè)專利訴訟就沒有存在的基礎(chǔ)，所以專利無效往往號(hào)稱就是“專利侵

權(quán)訴訟的釜底抽薪之所”。第三點(diǎn)就是說在訴訟中可以采取兩手準(zhǔn)備，邊打邊談。

因?yàn)閷＠V訟往往是一個(gè)市場(chǎng)或利益之爭(zhēng)，而且專利訴訟成本是非常巨大的，不

僅包括金錢還包括時(shí)間成本，會(huì)造成企業(yè)產(chǎn)品延期上市，合作伙伴的觀望態(tài)度或

商業(yè)的一些影響，甚至還會(huì)影響到出口、融資、上市等。所以如果條件允許或可

以的情況下，與對(duì)手進(jìn)行和解或調(diào)解也不失為一種合理的手段，所以在專利侵權(quán)

的過程中，往往是邊打邊談，兩方面作戰(zhàn)，最終的目的就是說不管采取哪種方式，

我們都是用合理的法律手段來維護(hù)自己有利的結(jié)果，這樣在專利侵權(quán)的應(yīng)對(duì)中就

不至于遭受更大的損失。

第八部分就是企業(yè)如何有效的預(yù)防專利侵權(quán)。有矛就有盾，專利侵權(quán)訴訟也

不是萬能的，盡管專利權(quán)人提起了專利訴訟，但是如果企業(yè)能提前做好準(zhǔn)備，在

遇到這個(gè)專利侵權(quán)的時(shí)候，可以做到有攻有守，攻守兼?zhèn)洌M(jìn)退自如，那么這樣

在訴訟當(dāng)中處于一個(gè)優(yōu)勢(shì)的地位，首先我們說企業(yè)應(yīng)當(dāng)適度或積極地申請(qǐng)專利，

就是說要構(gòu)建自己的專利網(wǎng)，要有自己的矛，這有兩方面的好處，一方面就是說

對(duì)自己生產(chǎn)的產(chǎn)品的專利之后，有一個(gè)初步的保護(hù)，可以避免別人將自己產(chǎn)品的

一些技術(shù)申請(qǐng)專利，來圍剿自己；第二就是說，因?yàn)槟阌袑＠?，如果別人起訴你

專利之后呢，你可以用自己的專利對(duì)他提起反訴，當(dāng)然這個(gè)結(jié)果并不一定是說會(huì)

勝訴，但是這是一個(gè)反訴的手段，否則如果沒有專利的情況下，在他人對(duì)你提出

專利之后，你沒有一個(gè)合理的手段去反訴，當(dāng)然這個(gè)申請(qǐng)專利就必須要考慮自己

的特點(diǎn)和自身的承受能力，因?yàn)樯暾?qǐng)專利不僅要求資金方面的成本，還可能有一

些管理或后期維護(hù)的成本，而且專利申請(qǐng)往往會(huì)跟企業(yè)戰(zhàn)略結(jié)合，申請(qǐng)數(shù)量、布

局、申請(qǐng)的類型都有關(guān)，所以這方面對(duì)于新創(chuàng)小企業(yè)來說，是以個(gè)比較大的壓力，

在這個(gè)階段，就必須保證是一個(gè)合理的申請(qǐng)專利的策略，不能有太大的成本然后

有一個(gè)基本的保護(hù)。

第二個(gè)部分就是盡量要做專利侵權(quán)預(yù)計(jì)并侵權(quán)。專利侵權(quán)預(yù)計(jì)就是說我們要

研發(fā)或產(chǎn)品上市的過程中盡量提前對(duì)本技術(shù)領(lǐng)域的專利情況進(jìn)行檢索，看看是否

有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手之前已經(jīng)有專利存在，這樣有兩個(gè)好處，第一個(gè)就是說在研發(fā)的過程

中就知曉這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，然后在研發(fā)后面的產(chǎn)品設(shè)計(jì)中進(jìn)行規(guī)避設(shè)計(jì)，就避免侵權(quán)，

第二個(gè)就是如果檢索到對(duì)方的專利存在漏洞，那么你可以有一個(gè)很好的準(zhǔn)備，如

果對(duì)方提起了侵權(quán)，那么你會(huì)有一個(gè)很好的理由去進(jìn)行無效宣告，所以這樣的情

況就是說預(yù)防措施如果做得好，那么在應(yīng)訴的時(shí)候就非常的充分，當(dāng)然專利侵權(quán)

訴訟預(yù)計(jì)成本也是較高的，小企業(yè)需要考慮到自身的產(chǎn)品的特點(diǎn)以及市場(chǎng)方面的

銷售情況來做出這方面的檢索或預(yù)見分析；第三點(diǎn)就是說要有全面的準(zhǔn)備，這是

指因?yàn)閷＠謾?quán)不光是金錢或利益，還可能有其他的手段來合理的配置，比如說

是不是會(huì)有反訴，會(huì)有不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，甚至有一些宣傳或者公關(guān)各個(gè)方面的一些應(yīng)

對(duì)；還有一點(diǎn)就是構(gòu)建一個(gè)合理的專利體系，我們不僅有專利申請(qǐng)，然后也有一

定的專利管理或工程師，還有一些專利管理制度或風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制或是專利公司整

體方案等等，這樣企業(yè)才有備無患，在遇到專利侵權(quán)的時(shí)候不至于慌張，另一方

面這樣也可以以最小的成本換取最大的利益，既防范了風(fēng)險(xiǎn)，也控制了成本。這

樣有利于企業(yè)的發(fā)展尤其是中小企業(yè)或初創(chuàng)型的企業(yè)的發(fā)展，避免企業(yè)因?yàn)閷＠?/p>

糾紛而陷于困境或者是造成更加嚴(yán)重的損失，那么這一點(diǎn)對(duì)初創(chuàng)的企業(yè)非常重

要。

第九部分是專利侵權(quán)的案例分析。在這里我想跟大家分享一個(gè)比較有名的案

子，就是正泰與施耐德的專利侵權(quán)糾紛案件。當(dāng)時(shí)我是作為施耐德的主辦律師的

助理參與了本案，所以對(duì)本案還是有一些比較了解的，該案影響非常的大，號(hào)稱

“中國(guó)專利侵權(quán)第一案”，是中國(guó)企業(yè)起訴外國(guó)企業(yè)侵犯專利權(quán)的案件，而且要

求賠償?shù)臄?shù)額非常高，案情非常復(fù)雜，涉及到了諸多法律問題，均為中國(guó)罕見。

雙方當(dāng)事人也都是低壓電器的領(lǐng)頭，龍頭企業(yè)，正泰是中國(guó)民企的十強(qiáng)，是溫州

企業(yè)，而施耐德是法國(guó)著名電力控制和跨國(guó)公司，這個(gè)案件引起了包括法國(guó)駐華

大使館在內(nèi)的多家政府和民間代表以及媒體的關(guān)注，影響非常巨大。對(duì)中國(guó)專利

侵權(quán)訴訟影響非常深遠(yuǎn)；第二個(gè)就是說案情復(fù)雜，雙方斗智斗勇，窮盡了各種法

律手段。從案情來看，2006 年的 7 月，正泰集團(tuán)就以天津施耐德生產(chǎn)的斷路器

侵犯了其 97248479.5 號(hào)實(shí)用新型專利權(quán)為由，訴至溫州市中級(jí)人民法院，要求

天津施耐德立即停止侵權(quán)，賠償損失 50 萬元。2007 年 2 月，正泰集團(tuán)就以被告

經(jīng)審計(jì)確定的例年銷售額推算出天津施耐德獲得的利潤(rùn)為依據(jù)變更了訴訟請(qǐng)求，

將索賠數(shù)額增加到 3.35 億元并被法院接受，這個(gè)就是爭(zhēng)取有力的管轄法院，然

后積極取證，申請(qǐng)法院去調(diào)取證據(jù)，增加賠償額。到 2007 年 9 月，溫州市中級(jí)

人民法院就一審判決天津施耐德敗訴，天津施耐德須向原告支付 3.35 億的賠償，

停止生產(chǎn)產(chǎn)品。

在另一方面就是在無效宣告這條線上，正泰集團(tuán)向法院起訴以后，施耐德隨

即就向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)提起了該實(shí)用新型專利的無效宣告，國(guó)家

知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委最終做出決定，判定正泰的高分?jǐn)嘈⌒蛿嗦菲鲗＠行В?/p>

駁回了天津施耐德專利無效的請(qǐng)求，后來該案件又經(jīng)過北京市第一中級(jí)人民法院

和北京市高級(jí)人民法院審理，最終駁回了施耐德的上訴，維持了正泰的專利有效。

轉(zhuǎn)到專利訴訟方面來，就是一審判決之后，施耐德就本案專利侵權(quán)的認(rèn)定、

賠償金額向浙江省高級(jí)人民法院上訴，浙江省高級(jí)人民法院先后 3 次開庭審理并

主持調(diào)解，由于施耐德沒有正泰的專利無效宣告，所以正泰給施耐德就本案達(dá)成

了庭外和解，天津施耐德向正泰支付了賠償金是 1.575 億元，此外正泰與施耐德

達(dá)成了一系列的請(qǐng)求的和解協(xié)議。

這個(gè)就是專利無效和專利侵權(quán)的有效配合，雙方在這兩條線上交織斗爭(zhēng)；另

外一方面就是說雙方和解也是邊打邊談，最終說還是為了這個(gè)事情的解決，然后

雙方達(dá)到一個(gè)相對(duì)滿意的結(jié)果；第三個(gè)就是本案背后深層次的利益之爭(zhēng)，據(jù)正泰

的董事長(zhǎng)南存輝講述，本案是正泰給施耐德市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的恩怨史，施耐德收購(gòu)正泰

不成，便利用專利來進(jìn)行開道，作為斗爭(zhēng)的工具。1994 年施耐德就希望收購(gòu)正

泰 80%的股份被拒絕了，五年以后施耐德又提出控股正泰 51%，南存輝同樣拒絕

了，再過五年之后，施耐德把門檻降低到各占 50%，就是合資，但是仍然遭到了

南存輝的拒絕，談判失敗后，施耐德便在多個(gè)國(guó)家對(duì)正泰提起了專利侵權(quán)訴訟。

從 1999 年開始，施耐德在國(guó)外起訴正泰專利侵權(quán) 18 起，在國(guó)內(nèi)起訴正泰專利侵

權(quán) 16 起，從背后來分析，施耐德起訴正泰并不是說真正的因?yàn)閷＠謾?quán)，或者

是來尋求賠償額，而是想以知識(shí)產(chǎn)權(quán)為武器來打開正泰爭(zhēng)取更大的市場(chǎng)份額，所

以從本案中可以看出，正泰與施耐德雙方在本次專利侵權(quán)大戰(zhàn)中充分的利用了專

利侵權(quán)和無效各個(gè)法律手段，同時(shí)談判與訴訟交織，當(dāng)然最終就是說還是為了爭(zhēng)

奪市場(chǎng)，維持自己的利益。