張松偉（《中國(guó)招標(biāo)》雜志社社長(zhǎng)兼總編輯）：《招標(biāo)問答（37）|總公司和分公司之間是怎樣的法律關(guān)系？》一文里，我詳細(xì)闡述了分公司的特征，以及現(xiàn)行法規(guī)對(duì)分公司的有關(guān)規(guī)定，弄清了分公司的概念和法律地位。在此，不再贅述。

　　分公司能否以自己的名義參加投標(biāo)活動(dòng)？這要區(qū)分政府采購、招投標(biāo)兩類項(xiàng)目來分析。

　　首先，我們來看政府采購項(xiàng)目。

　　《政府采購法》第21條規(guī)定：“供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人?！钡?2條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定了“供應(yīng)商參加政府采購活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力”。

　　有觀點(diǎn)認(rèn)為，分公司屬于《政府采購法》第21條里的其他組織，可以作為政府采購供應(yīng)商。我不完全贊同這個(gè)觀點(diǎn)。理由是，其他組織主要包括合伙企業(yè)、非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、法人的分支機(jī)構(gòu)等，合伙企業(yè)、非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶都可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，但分公司作為法人的分支機(jī)構(gòu)不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，不符合《政府采購法》第22條第一款第（一）項(xiàng)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　有觀點(diǎn)認(rèn)為，可以依據(jù)《民法總則》第74條判定分公司可以作為政府采購供應(yīng)商。我也不完全贊同這個(gè)觀點(diǎn)。理由是《民法總則》第74條并沒有賦予法人分支機(jī)構(gòu)“獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任”的法律人格，只是規(guī)定其“以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)?！?/p>

　　那么，是否就意味著分公司一律不能參加政府采購活動(dòng)了呢？我認(rèn)為也不是。目前政府采購法規(guī)框架下，有兩種情形分公司可以作為政府采購活動(dòng)合法供應(yīng)商：（一）銀行、保險(xiǎn)、石油石化、電力、電信等有行業(yè)特殊情況的，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)按照其特點(diǎn)在采購文件里作出專門規(guī)定的（《政府采購法實(shí)施條例釋義》第67～68頁有明確解釋）；（二）分公司實(shí)施獨(dú)立財(cái)務(wù)核算，總公司章程里對(duì)于分公司參加政府采購活動(dòng)沒有限制，分公司管理的財(cái)產(chǎn)足以承擔(dān)發(fā)生違約行為之后對(duì)政府采購項(xiàng)目的賠償責(zé)任，采購文件里對(duì)此作出專門規(guī)定的（結(jié)合《民法總則》第74條、《政府采購法實(shí)施條例釋義》第67頁關(guān)于政府采購法第22條第一款第（一）項(xiàng)為什么設(shè)定供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任資格條件的解釋，可以歸納出這一情形）。除此之外，政府采購項(xiàng)目，分公司不能以自己的名義參加政府采購活動(dòng)。

　　其次，我們來看招投標(biāo)項(xiàng)目。

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》第25條第一款規(guī)定：“投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)，參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的法人或其他組織。”第二款規(guī)定：“依法招標(biāo)的科研項(xiàng)目允許個(gè)人參加投標(biāo)的，投標(biāo)的個(gè)人適用本法有關(guān)投標(biāo)人的規(guī)定?！?/p>

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》第26條規(guī)定：“投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力；國(guó)家有關(guān)規(guī)定對(duì)投標(biāo)人資格條件或招標(biāo)文件對(duì)投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格條件。”

　　顯然，《招標(biāo)投標(biāo)法》第26條把投標(biāo)人的資格條件設(shè)定權(quán)力賦予了國(guó)家有關(guān)規(guī)定和招標(biāo)文件。目前，國(guó)家對(duì)于招投標(biāo)項(xiàng)目投標(biāo)人的一般資格條件沒有規(guī)定，只要招標(biāo)文件里沒有“投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任能力”或者“投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具有法人資格”的規(guī)定，分公司就可以參加受招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)約束的招投標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)活動(dòng)。