合同中的鑒于條款，一般指合同開頭的敘述性條款。對于鑒于條款，大多數(shù)合同當(dāng)事人并未給予充分重視，認(rèn)為可有可無，或者認(rèn)為是“說廢話”。但事實上，鑒于條款的作用并不簡單，其往往具有重要的作用，尤其在發(fā)生爭議時，鑒于條款有助于查明當(dāng)事人的真實意思表示，而且能夠減輕當(dāng)事人的舉證責(zé)任，常常會起到“一招定乾坤”的功效。

一般可言，鑒于條款主要包括以下幾類：第一類，闡明雙方當(dāng)事人簽訂合同初衷及希望達(dá)成的目的，可稱之為目的類鑒于條款；第二類，言明簽訂合同的背景，所依賴的事實條件或基礎(chǔ)性法律行為，可稱之為基礎(chǔ)類鑒于條款；第三類，描述合同標(biāo)的物的情況，包括權(quán)屬狀況、物理狀況等，可稱之為標(biāo)的類鑒于條款。

一、鑒于條款有助于確定雙方訂立合同的原則

如果把合同比作調(diào)整雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律，那么合同的一般條款就如同是法律規(guī)范，合同鑒于條款就如同是法律原則。法律規(guī)范具有局限性，因為法律規(guī)范不可能窮盡社會生活中的所有情形，法官在司法實踐中如果僅僅依據(jù)法律規(guī)范，那么必將常常陷入無法可依的困境。合同也是如此，任何法律專家都無法寫出絕對完美的合同，因為任何人都無法窮盡合同履行中可能發(fā)生的一切情形，只能憑借經(jīng)驗設(shè)想那些最經(jīng)常發(fā)生的情形，并約定發(fā)生相應(yīng)情形時的權(quán)利義務(wù)具體內(nèi)容。當(dāng)合同履行中發(fā)生爭議而合同又無相應(yīng)約定時，可以從鑒于條款入手，探尋雙方當(dāng)事人簽訂合同時所確立的原則，在此基礎(chǔ)上援引法律法規(guī)的規(guī)定，從而解決法律適用的難題。

二、鑒于條款有助于合同整體解釋

整體解釋，又稱體系解釋，是指根據(jù)條款在整個合同中的位置與其他條款的關(guān)聯(lián)確定各個條款在整個合同中所具有的正確意思。一個合同是一個整體，要理解其整體意思必須準(zhǔn)確理解其各個部分的意思，要理解各個條款的意思，也必須將各個條款置于合同整體之中，使其相互協(xié)調(diào)，才可能理解各個條款的正確意思。鑒于條款往往引領(lǐng)合同一般條款，對一般條款均具有補(bǔ)充和解釋的作用，對合同條款進(jìn)行分析和說明時，借助合同鑒于條款進(jìn)行整體解釋更容易探尋雙方當(dāng)事人最真實的意思表示，確定合同條款的真正含義。

三、目的類鑒于條款的作用

1、目的類鑒于條款有助于進(jìn)行合同目的解釋。目的解釋，是指解釋合同時，如果合同所使用的文字或某個條款可能作兩種解釋時，應(yīng)采取最適合于合同目的的解釋。解釋合同自應(yīng)符合當(dāng)事人所欲達(dá)成之目的，如當(dāng)事人意思表示的內(nèi)容前后矛盾或曖昧不明，應(yīng)通過解釋使之明確，以符合當(dāng)事人之目的。目的類鑒于條款直接或間接地表明當(dāng)事人訂立合同的目的，有助于正確進(jìn)行目的解釋，探尋雙方當(dāng)事人最真實的意思表示。

2、在根本違約情形下，目的類鑒于條款有助于保障當(dāng)事人的法定解除權(quán)。根據(jù)《合同法》第九十四條的規(guī)定，“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；……（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；……”，因不可抗力或一方違約導(dǎo)致守約方合同目的不能實現(xiàn)時，守約方有權(quán)解除合同。但實踐中往往對合同目的是否無法實現(xiàn)存有較大爭議，如鑒于條款明確約定了當(dāng)事人訂立合同的目的，將大大減少雙方的訴爭，有利于保障當(dāng)事人的法定解除權(quán)。

3、目的類鑒于條款有助于確定預(yù)期利益損失。《民法通則》第112條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失?！睋?jù)此，違約一方賠償損失范圍包括：第一，因?qū)Ψ竭`約而導(dǎo)致的現(xiàn)有財產(chǎn)的減少?，F(xiàn)有財產(chǎn)的減少在法理上可稱為實際損失、直接損失、現(xiàn)實損失和積極損害，包括守約方因?qū)Ψ竭`約所支付的費(fèi)用、財產(chǎn)的滅失或損害。第二，被違約人因?qū)Ψ竭`約造成的預(yù)期利益的損失。預(yù)期利益往往與合同的目的息息相關(guān)，合同目的得以實現(xiàn)，預(yù)期利益方能變成現(xiàn)實利益，合同目的一旦破滅，當(dāng)事人產(chǎn)生預(yù)期利益損失。

四、基礎(chǔ)類鑒于條款的作用

1、基礎(chǔ)類鑒于條款可能使合同成為附生效條件的合同。如某借款合同約定，“鑒于：A公司（第三方）與甲方簽訂了一份《抵押合同》，約定A公司以其所有的寫字樓設(shè)定抵押，作為乙方向甲方償還本協(xié)議項下借款的擔(dān)保，甲方同意向乙方出借資金人民幣100萬元。”在該合同中，抵押合同合法有效且抵押權(quán)設(shè)立就可能成為借款合同生效的條件，如抵押合同無效或不生效或抵押未設(shè)立，甲方有權(quán)不履行借款合同。

2、基礎(chǔ)類鑒于條款還可能直接導(dǎo)致合同成為附終止條件的合同。如在著名的三聯(lián)商社訴三聯(lián)集團(tuán)商標(biāo)糾紛案中，法院討論了“鑒于條款”的法律意義。在該案中，三聯(lián)集團(tuán)與三聯(lián)商社前身鄭百文簽訂《商標(biāo)許可使用合同》，約定三聯(lián)集團(tuán)許可鄭百文在家電零售領(lǐng)域無償使用“三聯(lián)”商標(biāo)；如果三聯(lián)集團(tuán)擬放棄“三聯(lián)”商標(biāo)的所有權(quán)，應(yīng)事先通知鄭百文并獲得其同意。但是，在《商標(biāo)許可使用合同》開頭部分有一個“鑒于條款”：“鑒于：1、許可人是三聯(lián)服務(wù)商標(biāo)的所有權(quán)人；2、許可人是被許可人的第一大股東，積極支持被許可人的發(fā)展”。后鄭百文進(jìn)行重組并更名為三聯(lián)商社，并且國美電器控股的山東龍脊島建設(shè)有限公司成為三聯(lián)商社第一大股東，三聯(lián)集團(tuán)失去三聯(lián)商社第一大股東地位。因三聯(lián)集團(tuán)將“三聯(lián)”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給第三人，從而引發(fā)三聯(lián)商社與三聯(lián)集團(tuán)之間的糾紛。

2011年6月23日，濟(jì)南市中級人民法院一審判決認(rèn)為，《商標(biāo)許可使用合同》開頭“鑒于”條款一明確界定了該合同的商標(biāo)使用權(quán)，“鑒于”條款二明確了合同簽訂的背景和目的，即三聯(lián)集團(tuán)是鄭百文的第一大股東。當(dāng)三聯(lián)集團(tuán)失去三聯(lián)商社第一大股東地位后，該案商標(biāo)使用許可合同中的“鑒于”條款二的前提和基礎(chǔ)已不存在，合同目的無法實現(xiàn)，因此被告三聯(lián)集團(tuán)將涉案商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給第三人并無不當(dāng)。2012年1月18日，山東省高級人民法院二審駁回三聯(lián)商社上訴，維持原判。

在該案件審理中，顯然《商標(biāo)許可使用合同》的鑒于條款（“許可人是被許可人的第一大股東”）對商標(biāo)許可人三聯(lián)集團(tuán)是一個極為有利的條款。根據(jù)該鑒于條款，三聯(lián)集團(tuán)無對價許可三聯(lián)商社使用三聯(lián)商標(biāo)是有前提條件的，即三聯(lián)集團(tuán)是三聯(lián)商社的第一大股東，當(dāng)這個前提條件不復(fù)存在時，三聯(lián)集團(tuán)應(yīng)當(dāng)有權(quán)利解除這個無對價的合同。這相當(dāng)于為《商標(biāo)許可合同》設(shè)定了終止的條件，一旦條件成就，合同即終止。

五、標(biāo)的類鑒于條款的作用

標(biāo)的類鑒于條款用于描述標(biāo)的物的物理屬性、權(quán)屬狀況，其重要性尤其體現(xiàn)在瑕疵披露方面。如在房屋租賃合同中，出租人在合同的鑒于條款中已明確告知房屋的全部狀況，不存在惡意隱瞞房屋土地使用權(quán)性質(zhì)及規(guī)劃用途的情事，且在鑒于條款中也明確承租人已充分了解了房屋的狀況，對于房屋是否符合其承租目的和使用功能已有清醒認(rèn)知，那么在合同簽訂后，承租人則不得以瑕疵主張解除合同。從此可看出，對標(biāo)的物的瑕疵的充分披露，可以在很在程度上避免或減少提供標(biāo)的物一方的法律風(fēng)險，而披露的主要方式之一，即是在合同的鑒于條款中進(jìn)行披露。