作者： 遲彥杰律師  時(shí)間：2012-10-09

法律風(fēng)險(xiǎn)是指在法律實(shí)施過程中，行為人的具體行為導(dǎo)致與獲利背離的法律后果發(fā)生的可能性。違法行為可導(dǎo)致刑事責(zé)任、行政責(zé)任、民事責(zé)任，都屬法律風(fēng)險(xiǎn)，灰色行為和合法行為同樣能引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)。 

以下簡單總結(jié)了企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范措施，重點(diǎn)分析了商業(yè)秘密問題。

一、企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的類型

1．專利權(quán)（發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)）；

2．商標(biāo)權(quán)（產(chǎn)品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)、證明商標(biāo)）；

3．商業(yè)秘密權(quán)（經(jīng)營信息、技術(shù)信息）；

4．著作權(quán)（文字作品、圖形作品、軟件作品等）；

5．商號(hào)權(quán)（字號(hào)權(quán)）。

二、企業(yè)專利存在的風(fēng)險(xiǎn)及防范措施

（一）企業(yè)專利風(fēng)險(xiǎn)分析

1．企業(yè)產(chǎn)品侵權(quán)或產(chǎn)品被侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)；

2．涉外貿(mào)易中的專利風(fēng)險(xiǎn)；

3．研發(fā)技術(shù)落入第三人專利保護(hù)范圍風(fēng)險(xiǎn)；

4．專利申請(qǐng)被駁回或不給予專利保護(hù)的風(fēng)險(xiǎn)；

……

（二）企業(yè)專利風(fēng)險(xiǎn)防范措施

1．企業(yè)應(yīng)建立專利管理制度并設(shè)置專業(yè)負(fù)責(zé)人；

2．加強(qiáng)專利檢索和市場調(diào)查，提前進(jìn)行預(yù)警分析；

3．貿(mào)易合同中設(shè)置專利技術(shù)條款，保護(hù)企業(yè)利益；

4．利用技術(shù)開發(fā)合同、保密合同進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)防控；

5．打假維權(quán)要與工商、質(zhì)檢等部門建立合作關(guān)系；

……

三、企業(yè)商標(biāo)存在的風(fēng)險(xiǎn)及防范措施

（一）企業(yè)商標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)分析

1．商標(biāo)侵權(quán)或商標(biāo)被他人侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)

2．商標(biāo)被搶注的風(fēng)險(xiǎn)

3．商標(biāo)申請(qǐng)被駁回的風(fēng)險(xiǎn)

……

（二） 企業(yè)商標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)防范措施

1．企業(yè)要重視“無形資產(chǎn)”的價(jià)值；

3．商標(biāo)申請(qǐng)前的查新檢索及標(biāo)識(shí)的法律分析；

3．聯(lián)合注冊(cè)、防御注冊(cè)、國際注冊(cè)方案的使用；

4．經(jīng)常性商標(biāo)侵權(quán)預(yù)警分析；

5．市場監(jiān)控，及時(shí)維權(quán)打假，提升品牌價(jià)值；

……

四、企業(yè)商業(yè)秘密風(fēng)險(xiǎn)及防范措施

商業(yè)秘密關(guān)乎企業(yè)的競爭力，對(duì)企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。企業(yè)商業(yè)秘密通常包括非專利技術(shù)和經(jīng)營信息這兩種，如管理方法、產(chǎn)銷策略、客戶名單、貨源情報(bào)等經(jīng)營信息；生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計(jì)圖紙等技術(shù)信息。實(shí)際上，與專利相關(guān)的信息也屬企業(yè)商業(yè)秘密。

（一）企業(yè)商業(yè)秘密的風(fēng)險(xiǎn)分析

企業(yè)商業(yè)秘密處處存在風(fēng)險(xiǎn)，例如：

1．商業(yè)秘密的泄漏或被侵犯的風(fēng)險(xiǎn)

（1）員工跳槽帶走客戶資料

（2）員工對(duì)企業(yè)先進(jìn)的營銷模式到處宣揚(yáng)

2．侵犯了他人商業(yè)秘密

3．與技術(shù)合作開發(fā)方發(fā)生爭議

4．商業(yè)秘密糾紛進(jìn)入訴訟階段舉證難度大，調(diào)查成本高

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（二）企業(yè)商業(yè)秘密風(fēng)險(xiǎn)防范措施

1．建立企業(yè)內(nèi)部的保密規(guī)章制度；

2．與員工簽訂保密協(xié)議、競業(yè)限制協(xié)議（有支付補(bǔ)償費(fèi)的規(guī)定）；

3．通過企業(yè)IT設(shè)置計(jì)算機(jī)文件保密程序；

4．企業(yè)間正式合同簽訂前，需簽訂商業(yè)秘密合同；

企業(yè)在進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓、聯(lián)合投資、企業(yè)購并等情形下，主合同是否簽訂尚不能確定，企業(yè)務(wù)必與相對(duì)方簽訂商業(yè)秘密合同，約定保密和不使用義務(wù)。雖然《合同法》規(guī)定了締約過失責(zé)任，但不如商業(yè)秘密保密合同的保護(hù)力度大。

5．對(duì)外技術(shù)合作類合同，均要設(shè)置保密及技術(shù)歸屬類條款；

（1）合作開發(fā)合同，除合同另有約定的以外，技術(shù)秘密應(yīng)歸合作開發(fā)各方共有，共有各方均有保守技術(shù)秘密的義務(wù)。

（2）委托開發(fā)合同，除合同另有約定的以外，技術(shù)秘密歸研究開發(fā)人，即受托人所有。當(dāng)然，合同中可約定開發(fā)完成的技術(shù)秘密歸委托方所有。

（3）技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同，交易方式包括獨(dú)占許可、排他許可、變通許可、交叉許可等，不論簽訂何種方式的許可方式，許可方與被許可方均要簽訂保密合同，或者在許可合同中設(shè)置保密條款。

（4）商務(wù)咨詢及服務(wù)合同，也有必要簽訂保密合同，或者在咨詢合同或者服務(wù)合同中約定明確的保密條款。

6．當(dāng)商業(yè)秘密被侵害時(shí)，要采取相應(yīng)的法律救濟(jì)途徑；

（1）民事救濟(jì)，違反保密合同應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，侵害企業(yè)商業(yè)秘密應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（2）勞動(dòng)法救濟(jì)，勞動(dòng)者擅自解除合同或者終止合同后違反保密約定將其知悉的商業(yè)秘密泄露給存在競爭關(guān)系的用人單位的，勞動(dòng)者和該用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（3）行政法救濟(jì)，工商行政管理機(jī)關(guān)可要求商業(yè)秘密侵權(quán)企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。

（4）刑法救濟(jì)，侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人（企業(yè)）造成重大損失的，處三年以下有期徒刑，并處罰金和單處罰金，造成特別嚴(yán)重后果的，處三處以上七處以下有期徒刑并處罰金。

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