司法觀點(diǎn)

公司章程規(guī)定了“人走股留”條款，但員工股東離職后公司指定回購人始終未進(jìn)行回購，且雙方未達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓合意的，應(yīng)當(dāng)先由回購人與員工股東訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并完成回購，否則員工股東仍然具有股東身份，公司無權(quán)要求變更工商登記。

知識(shí)點(diǎn)

1、公司規(guī)定 “人走股留”條款是否合法？

2、“人走”不導(dǎo)致其股東身份自動(dòng)喪失

3、“人走股留”條款應(yīng)明確回購的具體操作內(nèi)容

4、公司不得擅自變更員工股東的股權(quán)性質(zhì)

……詳情見下文

經(jīng)典案例

A公司注冊(cè)資本100萬元，股東宋某出資133500元，其中126230元系其替他人帶代持。A公司《股金管理辦法》規(guī)定：本管理辦法適用于全體持股員工……持股職工調(diào)離本系統(tǒng)，與公司終止或解除勞動(dòng)合同時(shí)，必須向其他職工或工會(huì)轉(zhuǎn)出自己的全部股權(quán)，受讓方以現(xiàn)金方式收購轉(zhuǎn)讓方的股權(quán)，每股價(jià)格不超過原價(jià)，持股職工轉(zhuǎn)讓給工會(huì)時(shí)，其他股東和持股職工無優(yōu)先購買權(quán)……

2011年10月，宋某與A公司解除勞動(dòng)合同，后A公司未要求回購宋某所持股權(quán)，宋某亦未將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。2016年，A公司工會(huì)向宋某發(fā)出《通知》，要求宋某至公司配合辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)并辦理工商變更登記。宋某未予回應(yīng)。

2017年，A公司工會(huì)將A公司和宋某訴至法院，要求A公司將宋某名下的126230元出資變更登記至A公司工會(huì)名下，要求宋某協(xié)助辦理變更登記手續(xù)，要求宋某將其實(shí)際持有的7270元出資轉(zhuǎn)讓給A公司工會(huì)，并將7270元出資變更登記至A公司工會(huì)名下。

法院認(rèn)為

本案爭議焦點(diǎn)有二：一、《A公司股金管理辦法》的效力問題。二、A公司工會(huì)現(xiàn)在是否有權(quán)要求宋某轉(zhuǎn)讓出資7270元并進(jìn)行變更登記。

一、《A公司股金管理辦法》的效力問題。

《A公司股金管理辦法》規(guī)定“持股職工調(diào)離本系統(tǒng)，與公司終止或解除勞動(dòng)合同時(shí)，必須向其他職工或工會(huì)轉(zhuǎn)出自己的全部股權(quán)，受讓方以現(xiàn)金方式收購轉(zhuǎn)讓方的股權(quán)，每股價(jià)格不超過原價(jià)?！北驹赫J(rèn)為：一方面，作為公司股東的員工，其對(duì)公司股權(quán)的合法“所有權(quán)”應(yīng)當(dāng)被充分尊重。員工出資取得公司股權(quán)后，即成為公司合法股東。股權(quán)是股東合法財(cái)產(chǎn)權(quán)，股東合法財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)只能由股東自己行使。

另一方面，設(shè)立員工持股的重要目的是公司為增強(qiáng)其企業(yè)凝聚力，吸引員工關(guān)注企業(yè)長期發(fā)展，真正實(shí)現(xiàn)員工個(gè)人利益與公司利益的統(tǒng)一，從而創(chuàng)造出更高的效益。A公司作為有限責(zé)任公司，具有更多體現(xiàn)股東之間的人合性，它的建立是以股東間相互信任為基礎(chǔ)，具有較強(qiáng)的人合性特征，股東的加入與退出均是建立在公司全體員工相互信任的基礎(chǔ)上，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式退出，符合公司人合性的體現(xiàn)。

在訴訟過程中，宋某認(rèn)可A公司工會(huì)提交的A公司第一次股東大會(huì)會(huì)議紀(jì)要的真實(shí)性，經(jīng)本院審查，該紀(jì)要上有宋某簽字，該紀(jì)要內(nèi)容包括“會(huì)議通過決議：同意《A公司股金管理辦法》”?！禔公司股金管理辦法》約定員工與公司終止或解除勞動(dòng)合同時(shí)，必須向其他職工或工會(huì)轉(zhuǎn)出自己的全部股權(quán)，此系采取事先約定主動(dòng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式。約定轉(zhuǎn)讓方式為受讓方以現(xiàn)金方式收購轉(zhuǎn)讓方的股權(quán)。該約定并不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為合法有效。故本院認(rèn)定《A公司股金管理辦法》對(duì)宋某發(fā)生約束效力。

二、A公司工會(huì)現(xiàn)在是否有權(quán)要求宋某轉(zhuǎn)讓出資7270元并進(jìn)行變更登記。

宋某作為股權(quán)出讓方按照《A公司股金管理辦法》其享有將自己的股權(quán)向其他職工或工會(huì)轉(zhuǎn)出的選擇權(quán)，在訴訟過程中，A公司工會(huì)均未提交充足證據(jù)證明其與宋某已就雙方股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜達(dá)成一致意見，宋某亦當(dāng)庭表示正在考慮將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他員工。在此情況下，A公司工會(huì)要求宋某轉(zhuǎn)讓出資7270元并進(jìn)行變更登記，本院不予支持。

需要說明的是，從A公司設(shè)立時(shí)的股東持股情況來看，在職員工持股達(dá)44.65%；從A公司的股東會(huì)決議內(nèi)容來看，員工與公司終止或解除勞動(dòng)合同時(shí)必須向其他職工或工會(huì)轉(zhuǎn)出股權(quán)。綜合以上情況，不難看出在職員工作為股東是A公司人合性的重要體現(xiàn)和顯著特征。宋某已經(jīng)于2011年10月與A公司解除勞動(dòng)關(guān)系，繼續(xù)持股不符合《A公司股金管理辦法》的約定?！禔公司股金管理辦法》中關(guān)于無勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)讓股權(quán)這一約定的性質(zhì)既是員工本人的權(quán)利也是員工本人的義務(wù)。股權(quán)應(yīng)當(dāng)自由轉(zhuǎn)讓，職工對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)象享有選擇權(quán)，有權(quán)選擇轉(zhuǎn)讓給工會(huì)，也有權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他職工，但轉(zhuǎn)讓方不能怠于行使權(quán)利?，F(xiàn)宋某已解除合同六年之久，仍然沒有轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，既不符合《A公司股金管理辦法》的約定，也不符合A公司設(shè)立之初設(shè)立員工持股的目的。考慮到本案中的實(shí)際情況，《A公司股金管理辦法》未對(duì)離職員工轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)立具體期限，依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第88條的規(guī)定，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求債務(wù)人履行義務(wù)，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。如果雙方仍不能自行達(dá)成協(xié)議的，雙方可再另行提起訴訟解決。

綜上，A公司工會(huì)提出的本次訴訟請(qǐng)求于法無據(jù)，本院不予支持，予以駁回。

故，法院判決駁回A公司工會(huì)全部訴訟請(qǐng)求。

律師點(diǎn)評(píng)

上述典型案例涉及到了“人走股留”的問題，我們對(duì)此作幾點(diǎn)闡釋：

1、公司規(guī)定 “人走股留”條款是否合法？

原則上，公司不得回購本公司股權(quán)，但公司法規(guī)定了四種公司可依法回購股權(quán)的情形：異議股東要求公司收購其股權(quán)、公司減資、公司合并、員工激勵(lì)。

此外，公司章程也可規(guī)定特殊情形下的股權(quán)回購，尤其是對(duì)于某些人合性較強(qiáng)的封閉性公司，公司傾向于所有股份由公司內(nèi)部人員持有，則公司可以在章程中進(jìn)行“人走股留”的規(guī)定。

公司在規(guī)定“人走股留”時(shí)應(yīng)當(dāng)注意：

首先，人走股留應(yīng)當(dāng)在公司章程中進(jìn)行規(guī)定。由于涉及到股東資格的取得與喪失、股東權(quán)責(zé)內(nèi)容以及股權(quán)回購，公司章程是最好的載體。

其次，回購主體不能是公司自己。公司可以指定特定股東來實(shí)施回購行為，但不得自行回購股權(quán)。例如本案中A公司就規(guī)定當(dāng)員工離職時(shí)，由A公司工會(huì)或其他職工來進(jìn)行回購。

2、“人走”不導(dǎo)致其股東身份自動(dòng)喪失

前文已述，人合性較強(qiáng)的公司可以通過章程的設(shè)計(jì)來約定“人走股留”條款，當(dāng)條款被觸發(fā)時(shí)，公司可以通過指定股東回購的方式“要回”自己的股權(quán)，保證公司股權(quán)仍然控制在其內(nèi)部人員手中。

但需要注意的是，員工股東離職并不必然導(dǎo)致其股東身份的自動(dòng)喪失。只有當(dāng)公司指定股東完成股權(quán)回購之后，員工股東才喪失股東身份，并非是自員工離職之日起就喪失股東身份。

因此，在完成股權(quán)回購之前，公司仍然要保障員工股東所享有的股東權(quán)利，例如召開股東會(huì)時(shí)應(yīng)當(dāng)通知員工股東參加，否則可能導(dǎo)致股東會(huì)決議被撤銷。我們此前發(fā)布的《'人走股留'，離職股東是否自動(dòng)喪失股東資格？》（點(diǎn)擊文章名即可查看）一文中詳細(xì)闡述了這個(gè)問題，可供參考。

本案中雖然宋某離職已觸發(fā)回購條款，但由于A公司的工會(huì)或股東遲遲未進(jìn)行回購，雙方亦未就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜達(dá)成一致合意，故導(dǎo)致宋某雖已離職六年卻仍然具有A公司股東身份。在尚未訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議前，宋某有權(quán)選擇回購主體，A公司工會(huì)要求宋某向其轉(zhuǎn)讓股權(quán)，并要求A公司辦理變更登記不符合章程和法律規(guī)定。

公司治理建議

1、“人走股留”條款應(yīng)明確回購的具體操作內(nèi)容

公司在章程中規(guī)定“人走股留”條款時(shí)，不僅要規(guī)定觸發(fā)人走股留條款的情形，更要明確回購的具體操作內(nèi)容，主要包括以下幾方面：

第一、回購主體。前文已述，公司可以指定由某名股東來實(shí)施回購，也可以約定由屆時(shí)持股比例最高的一名股東進(jìn)行回購。

第二、回購期限。也即，回購行為應(yīng)當(dāng)在多少日內(nèi)完成。

第三、回購價(jià)格。回購價(jià)格可以由雙方協(xié)商，或共同委托評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估，或按市場價(jià)格進(jìn)行認(rèn)定。

第四、其他附隨義務(wù)。例如被收購方應(yīng)當(dāng)配合收購方在多少日內(nèi)辦理工商變更登記。

2、公司不得擅自變更員工股東的股權(quán)性質(zhì)

很多公司更傾向于向員工授予“干股”，這種股權(quán)不同于普通股權(quán)，不具有完整的股東權(quán)利，一般而言，持有“干股”的股東僅享有分紅權(quán)，而不享有表決權(quán)、知情權(quán)等權(quán)利。

需要注意的是，如果公司想要限制員工股東的股東權(quán)利，應(yīng)當(dāng)在授予股權(quán)之前就制定明確的規(guī)則，并在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確。

如果公司已經(jīng)向員工授予了股權(quán)，事后再通過股東會(huì)決議變更員工股東的股權(quán)性質(zhì)，且員工股東明確投反對(duì)票的，法院可能認(rèn)定公司的行為構(gòu)成非法限制股東權(quán)利，相關(guān)股東會(huì)決議為無效決議。我們此前發(fā)布的《公司能否通過股東會(huì)決議變更持股員工的股權(quán)性質(zhì)？》（點(diǎn)擊文章名即可查看）一文中詳細(xì)闡述了這個(gè)問題，可供參考。

法條指引

《中華人民共和國公司法》

第一百四十二條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

(一)減少公司注冊(cè)資本；

(二)與持有本公司股份的其他公司合并；

(三)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；

(四)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

公司因前款第(一)項(xiàng)至第(三)項(xiàng)的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第(一)項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。

公司依照第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。