公司在經(jīng)營過程中因違法行為被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照后實施與清算無關(guān)的經(jīng)營行為，并與他人簽訂合同，合同相對方在簽訂合同時往往并未注意到該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，在合同簽訂后，一旦發(fā)生糾紛，該合同是否有效關(guān)系到合同相對方的利益，因此也是合同相對方非常關(guān)注的問題之一，經(jīng)筆者查閱大量相關(guān)法律法規(guī)、司法判例等材料，最終找到了答案，在揭示答案之前請先看一則案例：

案情簡介：

2012年7月某一天，A公司與B公司簽訂了一份建設(shè)工程合同，合同約定B公司將其承包的工程交由A公司進(jìn)行工程施工，協(xié)議簽訂時，A公司已被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；協(xié)議簽訂后，A公司及第三人共同完成了全部的勞務(wù)施工部分，但由于B公司提出增加工程量的要求，A公司提出對部分款項進(jìn)行部分支付后再施工，卻遭到B公司拒絕，因此發(fā)生了糾紛，雙方協(xié)商未果，故A公司訴至某法院請求依法確認(rèn)其與B公司簽訂的建設(shè)工程合同無效，要求返還拖欠的工程款及支付拖欠工程款的利息。

法院觀點：

某法院認(rèn)為，原告A公司要求確認(rèn)其與被告B公司簽訂的建設(shè)工程合同無效、返還拖欠原告的工程款及支付拖欠工程款的利息的訴訟請求，經(jīng)審理查明，原告在與被告簽訂合同時已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，不具備簽訂合同的主體條件，依據(jù)法律規(guī)定，不得進(jìn)行與清算無關(guān)的行為，故合同應(yīng)屬無效。對原告要求確認(rèn)合同無效的訴訟請求本院予以支持。

案例分析：

針對本案，某法院認(rèn)為原告在與被告簽訂合同時已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，不具備簽訂合同的主體條件，依據(jù)法律規(guī)定，不得進(jìn)行與清算無關(guān)的行為，因違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，故合同應(yīng)屬無效。那么問題來了，答案也來了：

一、只要是違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同就一定無效嗎？

法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定有兩種，一種為管理性強制性規(guī)定，另一種為效力性強制性規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第十四條:合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的“強制性規(guī)定”，是指效力性強制性規(guī)定。

根據(jù)上述規(guī)定可知，只有違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定的合同才無效，僅違反法律、行政法規(guī)的管理性強制性規(guī)定的合同并不必然無效，判斷該合同效力需要結(jié)合是否存在其他致使合同無效的情形。

二、何為法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定？

效力性強制性規(guī)定指法律及行政法規(guī)明確規(guī)定違反了這些禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無效或者合同不成立的規(guī)范,或者是法律及行政法規(guī)雖然沒有明確規(guī)定違反這些禁止性規(guī)范后將導(dǎo)致合同無效或者不成立,但是違反了這些禁止性規(guī)范后,如果使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益的規(guī)范。而管理性強制性規(guī)定指法律及行政法法規(guī)沒有明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無效或者不成立,而且違反此類規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效也并不損害國家利益或者社會公共利益,而只是損害當(dāng)事人的利益的規(guī)范。

三、如何判斷某強制性規(guī)定屬效力性還是管理性？

效力性和管理性是強制性規(guī)定的二個分類,在司法實踐中從社會大局綜合分析論證認(rèn)定，即判斷某項規(guī)定屬于效力性強制性規(guī)定還是管理性規(guī)定的根本在于違反該規(guī)定的行為是否嚴(yán)重侵害國家利益或者社會公共利益，是否需要國家權(quán)力對當(dāng)事人意思自治行為予以干預(yù)。如果強制性規(guī)范規(guī)制的是合同行為本身即只要該合同行為發(fā)生即絕對地?fù)p害國家利益或者社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。如果強制性規(guī)定規(guī)制的是當(dāng)事人的“市場準(zhǔn)入”資格，應(yīng)當(dāng)慎重把握，綜合分析判斷。

四、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后違反《中華人民共和國公司法》（以下簡稱公司法）第一百八十六條關(guān)于公司在清算期間不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動的規(guī)定而簽訂的合同是否有效？

（一）公司法第一百八十六條規(guī)定屬于何種性質(zhì)的強制性規(guī)定？

公司法第一百八十六條規(guī)定，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，清算期間不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。首先該條規(guī)定沒有明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導(dǎo)致合同無效或者不成立；其次違反該條規(guī)定如果使合同繼續(xù)有效也并不損害國家利益或者社會公共利益,而只是損害當(dāng)事人的利益的規(guī)范。因此，公司法第一百八十六條是關(guān)于“市場準(zhǔn)入”資格的規(guī)定，并未絕對地?fù)p害國家、集體利益和社會公共利益，應(yīng)屬于管理性強制性規(guī)定，而非效力性強制性規(guī)定。

（二）違反公司法第一百八十六條規(guī)定簽訂的合同是否有效？

通過前述分析可知，公司法第一百八十六條規(guī)定屬于管理性強制性規(guī)定，而非效力性強制性規(guī)定，因此違反該條規(guī)定不必然發(fā)生合同無效的法律后果?！吨腥A人民共和國公司登記管理條例》第六十九條規(guī)定：公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動的，由公司登記機(jī)關(guān)予以警告，沒收違法所得，從該條也可知公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后所簽訂的合同并不必然無效，否則，也不會規(guī)定若公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動的，由公司登記機(jī)關(guān)予以警告，沒收違法所得。

綜上，公司違反公司法第一百八十六條規(guī)定在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后所簽訂的合同并不必然無效，該合同效力需要結(jié)合具體情況進(jìn)行判斷。

因此，某法院認(rèn)為A公司在與B公司簽訂合同時已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，不具備簽訂合同的主體條件，依據(jù)法律規(guī)定，不得進(jìn)行與清算無關(guān)的行為，因違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定就一概認(rèn)為合同無效，而未具體分析違反的是管理性強制性規(guī)定還是效力性強制性規(guī)定是存在一定問題的。