編輯 | 七月

作者 | 槐城 王倩玉

槐城律師最近在我律社線上法律服務(wù)平臺(tái)上接到一則咨詢，當(dāng)事人在7月29日入職，過了了第三十一天時(shí)即8月28日，被告知無法勝任工作。公司未與當(dāng)事人簽訂勞動(dòng)合同，但為其繳納了社保。

當(dāng)事人是否有權(quán)因公司未按勞動(dòng)合同法要求在員工入職一個(gè)月內(nèi)簽訂勞動(dòng)合同要求二倍工資？

咋一看，很多人可能會(huì)覺得有些不可思議。試用期不簽勞動(dòng)合同不是很正常嗎？

實(shí)踐中公司的一句“試用期不符合錄用條件”就可以讓你卷鋪蓋走人，其實(shí)作為勞動(dòng)者在試用期里也有權(quán)利。槐城律師就這類咨詢涉及到的問題，為大家梳理一下試用期員工都有哪些權(quán)利。

1

試用期仍需簽合同，

否則要支付二倍工資

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十條第二款規(guī)定，已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。第八十二條第一款規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條第二款規(guī)定，用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日。

因此試用期用人單位也應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同，若未按規(guī)定訂立勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者有權(quán)自用工之日起第二個(gè)月開始要求用人單位支付二倍工資。

回到開篇的那則咨詢，當(dāng)事人在公司工作了31天被辭退，《勞動(dòng)合同法》第十條中的“一個(gè)月”指的究竟是30天還是自然月呢？

答案是自然月。當(dāng)事人7月29日入職，8月28日離職屬于一個(gè)完整的自然月，因此公司未與當(dāng)事人簽訂勞動(dòng)合同并不違法。

2

享受社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)

應(yīng)繳納社會(huì)保險(xiǎn)

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十九第四款條規(guī)定，試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。《社會(huì)保險(xiǎn)法》第五十八條第一款規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。未辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

既然試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，試用期員工就有權(quán)享受各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，用人單位應(yīng)當(dāng)為試用期員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)。

實(shí)踐中，一家企業(yè)為了省事，未給試用期員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，而是用現(xiàn)金對(duì)該員工作了補(bǔ)償，結(jié)果員工起訴要求補(bǔ)繳。由于為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)是用人單位的法定義務(wù)，用人單位不能以已向勞動(dòng)者發(fā)放社保補(bǔ)貼為由主張免除該法定義務(wù)，因此用人單位仍是需為勞動(dòng)者補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)。

3

“不符合錄用條件”

需要用人單位舉證

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定，勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；按此規(guī)定，勞動(dòng)者在使用期間證明不符合錄用條件，用人單位可以單方面解除勞動(dòng)合同且不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，現(xiàn)實(shí)中用人單位據(jù)以解除勞動(dòng)合同的情形也很常見，但用人單位須明確錄用條件并提供相關(guān)證據(jù)證明員工不符合錄用條件，否則用人單位仍屬于違法解除。

為此，提醒遇到類似情況的用人單位，即使有試用期也要簽勞動(dòng)合同，并繳納社保，否則一不小心超過了一個(gè)自然月會(huì)很被動(dòng)；如果需要在試用期內(nèi)辭退，一定要整理好不符合錄用條件的證據(jù)材料，同時(shí)依據(jù)事實(shí)及規(guī)定跟員工耐心解釋清楚。

適用法律：

《勞動(dòng)合同法》第十條 建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。

已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。

第十九條 勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。

同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成

嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；

（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。

《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條 用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同；勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

前款規(guī)定的用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日。

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第五十八條 用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。未辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

自愿參加社會(huì)保險(xiǎn)的無雇工的個(gè)體工商戶、未在用人單位參加社會(huì)保險(xiǎn)的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員，應(yīng)當(dāng)向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。

國家建立全國統(tǒng)一的個(gè)人社會(huì)保障號(hào)碼。個(gè)人社會(huì)保障號(hào)碼為公民身份號(hào)碼。

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