|
蔣勇:訴訟可視化——一場訴訟技術(shù)的啟蒙運(yùn)動 打官司就是打關(guān)系→只做非訴逃離法庭? 律師是否做好本職工作,是否將專業(yè)能力發(fā)揮到極致? 法律工作的本質(zhì)是信息的傳遞與處理,獲取信息的主要方式是眼睛 天同成立之初“兩張圖”工作法 案件事實圖 法律關(guān)系圖 天同“三大訴訟法寶” 訴訟可視化 案例大數(shù)據(jù) 模擬法庭 訴訟可視化 更好地保障辦案質(zhì)量——高效向法官傳遞信息 獲取客戶更多的理解——幫助客戶理解律師的工作(量) 訴訟的困境 律師覺得法官憑關(guān)系斷案而不提升自己的訴訟技術(shù) 法官因為律師沒有充分說理而不支持當(dāng)事人的訴訟請求 訴訟可視化——從惡性循環(huán)到良性循環(huán) 訴訟在“打關(guān)系”之外的更多可能性 陳耀權(quán):這是一本寫給法律人的圖表書 法律工作本質(zhì) 所有法律人工作的本質(zhì)及核心都是信息的傳遞與處理 信息傳遞:法律思維傳遞給同事、客戶、法官乃至對手 信息處理:了解案情、分析證據(jù)、理解法律、判例檢索、邏輯推演、形成觀點(diǎn) 思維傾向:文字需要二次加工,圖形本身即為形象化,圖形比文字更能減少傳遞差異化 本書章節(jié)安排 第1-4章:案卷材料如何轉(zhuǎn)化圖表——訴訟可視化怎么做 第一步:明確圖標(biāo)呈送對象,并根據(jù)對象的不同選擇是否繪制、圖表類型、圖表內(nèi)容 第二步:選擇合適的圖表類型,根據(jù)案件核心要素繪制時間圖、關(guān)系圖、數(shù)據(jù)圖 第三步:確定圖表內(nèi)容,即根據(jù)全面羅列、邏輯整合、精簡內(nèi)容等方式展現(xiàn)案件事實 第四步:更好的表達(dá),即在圖表簡明美觀的基礎(chǔ)上突出核心觀點(diǎn) 第5章:典型糾紛類型的可視化應(yīng)用 借款擔(dān)保 建設(shè)工程 房地產(chǎn)開發(fā) 公司訴訟 第6章:圖表實戰(zhàn)案例 第7章:可視化的未來藍(lán)圖 第一章 訴訟可視化第一步:明確對象 前言 圖表繪制給誰看 我們在很多場合使用訴訟圖表 在開庭審理前,將圖表作為代理意見提交合議庭 在客戶會談時,將圖表提交客戶展現(xiàn)我們對事實的把握或?qū)Ψ蓡栴}的分析 團(tuán)隊內(nèi)部討論,將圖標(biāo)作為討論范本和基礎(chǔ) 不同場合的圖表核心作用不同,繪制圖表前需要明確圖表畫給誰看 是否提交圖表 圖表內(nèi)容 圖表形式 第一節(jié) 是否提交圖表 呈送圖表的必要性分析 是否存在信息壁壘 信息本身是否復(fù)雜 信息受眾是否了解相關(guān)領(lǐng)域 實例一:向當(dāng)事人說明民事再審制度 場景: 申請再審當(dāng)事人不斷增多 民事再審制度相關(guān)規(guī)定散落多個法律規(guī)范中 再審流程對當(dāng)事人而言存在信息壁壘 圖示: ![]() 注意:此圖于當(dāng)事人十分有用,卻不必呈現(xiàn)給熟悉審判流程的法官 實例二:加油站租賃合同糾紛 場景: 加油站糾紛涉及規(guī)劃、設(shè)計、建設(shè)、驗收全流程 涉及危險化學(xué)品、成品油經(jīng)營等多個行政許可及行政管理 法官并非相關(guān)從業(yè)人員,無法快速、高效梳理總結(jié)加油站建設(shè)及審批流程 圖示: ![]() 注意:加油站租賃并非常見案由,法官對相關(guān)事項并不完全熟知,但當(dāng)事人卻早已了然于心 第二節(jié) 提交圖表類型 同樣一個案件,可能因為呈送對象不同,而選擇不同的圖表類型 實例:共同買方還是雙重買賣? 場景: 案件背景:B向C采購貨物以供應(yīng)A,B未支付貨款給C,C請求解除與A之間的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函 爭議焦點(diǎn):A與B是C的共同買方?A與B、B與C系各自獨(dú)立的雙重買賣關(guān)系? 法官:希望了解各方真實、客觀的事實關(guān)系,而非對法律關(guān)系的預(yù)判(圖示一) 當(dāng)事人:希望了解律師對三方法律關(guān)系的論證和訴訟策略(圖示二) 圖示一(事實關(guān)系-法官版): ![]() 圖示二(法律關(guān)系-當(dāng)事人版): ![]() 注意: 并非法官僅需要案件事實圖,而當(dāng)事人僅需要法律關(guān)系圖,需要視情況而定 在其他場合,亦可能向法官呈交法律關(guān)系圖,而為當(dāng)事人梳理案件事實圖 第三節(jié) 提交圖表內(nèi)容 不同的呈送對象,決定了圖表內(nèi)容各有側(cè)重 提交法官: 在保持客觀公正基礎(chǔ)上突出己方觀點(diǎn) 盡可能篩選與案件核心爭議有關(guān)的事實 內(nèi)部討論: 保障團(tuán)隊內(nèi)部對案件的全面了解 內(nèi)容盡量翔實,增加事實細(xì)節(jié) 本書基本立場 相較于呈送團(tuán)隊內(nèi)部或當(dāng)事人的圖表,呈送法官圖表最見律師功底 如無特別說明,本書以下內(nèi)容以呈送法官圖表為藍(lán)本展開 第二章 訴訟可視化第二步:選擇合適的圖表類型 前言 不同的圖表類型,繪制重點(diǎn)與方法均有所不同 時間圖:如何將案件重要事實在時間軸上合理分布 關(guān)系圖:如何將各主體及其之間法律關(guān)系均衡布局 案件核心要素不同,決定其應(yīng)適用不同的圖表類型 時間、關(guān)系和數(shù)據(jù)基本涵蓋了所有案件,相對應(yīng)地時間圖、關(guān)系圖和數(shù)據(jù)圖基本涵蓋了所需圖表類型 案件特定事實的時間點(diǎn)更重要——時間圖 當(dāng)事人之間的法律關(guān)系更重要——法律關(guān)系圖 案件事實中的數(shù)據(jù)因素——數(shù)據(jù)圖(如股權(quán)出資金額) 額外說明 部分案件時間、關(guān)系及數(shù)據(jù)都不重要 部分案件兩種以上核心要素都很重要,需要根據(jù)不同對象繪制并提交不同圖表 第一節(jié) 時間要素與時間圖 基本理念 任何案件都具備時間要素,但并非任何案件都適合繪制時間圖 時間圖適用于那些核心要素是時間的案件 繪制方法 繪制橫向或豎向時間軸 在時間軸上標(biāo)注時間和事件 基本架構(gòu) ![]() 難點(diǎn)所在:當(dāng)案件案情更為復(fù)雜時,時間圖變成案件大事記,無法讓受眾把握重點(diǎn) 一、時間軸線圖的縱向劃分 (一)利用縱向空間表達(dá)對比關(guān)系(兩個主體) 案件背景:B公司向A公司提供精密設(shè)備,B公司供貨并提供技術(shù)培訓(xùn),A公司付款并負(fù)責(zé)廠房施工改造,因A公司怠于施工改造,到時B公司的交付設(shè)備無法完成驗收 爭議焦點(diǎn):A起訴要求解除合同,B公司主張繼續(xù)履行 時間圖示:(作為B公司代理人,突出A公司與B公司的履行行為對比 ![]() 注意事項: 不宜把雙方行為列示在軸的同一側(cè),否則無法突出對方的違約情形 將兩方行為分別列示在時間軸上下側(cè),天然可以起到區(qū)分的作用 (二)縱向空間表達(dá)對比關(guān)系(單一主體) 案件背景:B公司提供土地,A公司提供資金并負(fù)責(zé)銷售,進(jìn)行房地產(chǎn)合作開發(fā)(兩期),并詳細(xì)約定A公司分期付款安排,第一期項目如期完工后,A公司控制回款賬戶并擅自支出 爭議焦點(diǎn):A公司是否如約履行付款義務(wù) 時間圖示:A公司約定付款進(jìn)度與實際付款進(jìn)度對比 ![]() (三)利用縱向空間進(jìn)行行為分層 案件背景: 1996年5月,某銀行和某信用社行社脫鉤糾紛,將信用社訴至區(qū)法院,當(dāng)月14日雙方達(dá)成調(diào)解。 后信用社拒絕履行調(diào)解協(xié)議,1998年5月銀行申請強(qiáng)制執(zhí)行,同年7月執(zhí)行裁定。2003年信用社向市中院申訴,當(dāng)年6月中院指令區(qū)法院重新審理。 2003年12月,區(qū)法院做出49號判決,當(dāng)年9月銀行不服判決向高原申訴.2006年12月,高院作出68號裁定,指令中院在審。 繪圖要點(diǎn):清晰呈現(xiàn)不同時間發(fā)生的不同程序性事實 時間圖示: 圖示一:將當(dāng)事方行為和法院行為進(jìn)行分層表達(dá)(取乎下者) ![]() 圖示二:將各個當(dāng)事方行為和各級法院行為進(jìn)行分層表達(dá)(取乎上者) ![]() 二、時間軸線圖的橫向劃分 (一)利用括號對時間軸線進(jìn)行橫向劃分(展現(xiàn)“時間區(qū)間”) 案件背景: 1991年至1992年期間,主債務(wù)人與銀行簽訂四份貸款合同共貸款2000萬元,保證人為上述貸款提供連帶保證,但未約定保證期間,債權(quán)未過訴訟時效 2001年5月債務(wù)人被申請進(jìn)入破產(chǎn)程序,2001年6月銀行申報破產(chǎn)債權(quán),2001年9月債務(wù)人破產(chǎn)終結(jié),銀行債權(quán)未受清償 2003年銀行向保證人主張擔(dān)保責(zé)任(作為銀行代理人) 爭議焦點(diǎn): 銀行主張保證責(zé)任的保證期間是否已經(jīng)屆滿 保證合同簽署于1991-1992年期間,彼時《擔(dān)保法》尚未出臺 在當(dāng)時的法律規(guī)定下,保證期間應(yīng)如何計算? 法規(guī)檢索: 1994年《最高人民法院關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件有關(guān)保證的若干問題的規(guī)定》(法發(fā)[1994]8號) 2002年《最高人民法院關(guān)于處理擔(dān)保法生效前發(fā)生保證行為的保證期間問題的通知》([2002]144號) 根據(jù)144號文,2002年之后法院處理案件按144號文處理而不再適用8號文 法律規(guī)定: 對于當(dāng)事人在擔(dān)保法生效前簽訂的保證合同中沒有約定保證期限或者約定不明確的,如果債權(quán)人已經(jīng)在法定訴訟時效期間內(nèi)向主債務(wù)人主張了權(quán)利,使主債務(wù)沒有超過訴訟時效期間,但未向保證人主張權(quán)利的,債權(quán)人可以自本通知發(fā)布之日起6個月(自2002年8月l日至2003年1月31日)內(nèi),向保證人主張權(quán)利。逾期不主張的,保證人不再承擔(dān)責(zé)任。 主債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序,債權(quán)人沒有申報債權(quán)的,債權(quán)人亦可以在上述期間內(nèi)向保證人主張債權(quán);如果債權(quán)人已申報了債權(quán),對其在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠謧鶛?quán),債權(quán)人可以在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)向保證人主張。 本案疑難: 本案保證期間應(yīng)為2001年9月25日(破產(chǎn)終結(jié)日)至2002年3月24日,但實際主張為2003年 ![]() 根據(jù)144號文規(guī)定,144號文一經(jīng)頒布,本案保證期間就已屆滿,但根據(jù)8號文規(guī)定,本案保證期間并未屆滿 律師任務(wù):向法官釋明不同司法解釋造成的保證期間保護(hù)范圍的不同 ![]() (二)利用箭頭對時間軸線進(jìn)行橫向劃分 案件背景: 2002年3月,最高人民法院發(fā)布《關(guān)于涉及農(nóng)業(yè)銀行與農(nóng)村信用社脫鉤遺留資金糾紛案件有關(guān)問題的通知》([2002]10號):在中國人民銀行關(guān)于行社脫鉤遺留資金問題處理意見出臺之前,各級人民法院暫不受理此類案件,已經(jīng)受理的,中止審理,已經(jīng)作出生效判決并進(jìn)入執(zhí)行程序的,暫緩執(zhí)行 2005年6月,最高人民法院發(fā)布《關(guān)于對涉及農(nóng)業(yè)銀行與農(nóng)村信用社脫鉤遺留資金糾紛案件恢復(fù)訴訟程序的通知》([2005]187號),恢復(fù)對行社糾紛案件的立案受理 兩份文件剛好間隔出一個訴訟時效期間,恢復(fù)立案受理后,銀行對方當(dāng)事人主張銀行債權(quán)已過2年訴訟時效,但在此期間內(nèi),銀行一直向主管機(jī)關(guān)中國人民銀行反映情況要求協(xié)調(diào)處理 爭議焦點(diǎn):本案是否罹于訴訟時效?通過圖示證明本案訴訟時效并未經(jīng)過 ![]() (三)通過變換線條顏色的方式對時間軸線進(jìn)行橫向劃分 案件背景:某公司同時持多枚公章,其在不同時間內(nèi),備案公章和對外簽約公章不同 爭議焦點(diǎn):該公司使用某一公章簽署的合同是否能夠成立 時間圖示: ![]() 三、流程圖 繪制原則: 關(guān)注不同事件的先后順序(如何將大象裝進(jìn)冰箱) 呈送對象為那些不懂相關(guān)領(lǐng)域的受眾 統(tǒng)一入口,區(qū)分情形,告訴讀者根據(jù)不同情況可能的選擇 范例圖示:案外人救濟(jì)途徑 第一步:梳理案外人救濟(jì)途徑 執(zhí)行異議之執(zhí)行標(biāo)的異議(《民事訴訟法》第227條、《民事訴訟法解釋》第303條) ![]() 執(zhí)行異議之執(zhí)行行為異議(《民事訴訟法》第225條) ![]() 案外人申請再審與第三人撤銷之訴 ![]() 三種救濟(jì)的銜接與選擇(統(tǒng)一入口、區(qū)分情況) ![]() 第二節(jié) 關(guān)系要素和關(guān)系圖 基本理念:任何一個案件當(dāng)事人、事件之間也會發(fā)生不同的事實和法律關(guān)系 應(yīng)用場景:交易模式、股權(quán)架構(gòu)、權(quán)利義務(wù)等 基本優(yōu)勢:快速厘清當(dāng)事人之間的關(guān)系結(jié)構(gòu) 一、關(guān)系圖的外延與內(nèi)涵 (一)關(guān)系要素 疑難問題: 侵權(quán)與被侵權(quán)關(guān)系、民間借貸關(guān)系等如何通過圖表表達(dá)? 簡單的事實關(guān)系和法律關(guān)系繪制關(guān)系圖難免畫蛇添足 關(guān)系圖不能像時間圖和數(shù)據(jù)圖一樣直接標(biāo)注和表現(xiàn) 關(guān)系要素需要通過圖表的結(jié)構(gòu)和關(guān)鍵事實予以體現(xiàn) 案例說明: 案件背景:A向B借款100萬,并簽署《房屋買賣合同》作為擔(dān)保,后因A無力履行借款而生糾紛,B主張履行房屋過戶手續(xù),A主張讓與擔(dān)保違反禁止流押流質(zhì)原則無效 應(yīng)用說明:AB間的讓與擔(dān)保行為并不復(fù)雜,繪圖說明與文字說明并無二致,因此無需繪圖,而應(yīng)突出“讓與擔(dān)?!钡年P(guān)鍵事實(時間高度吻合、長期未要求過戶等) (二)關(guān)系圖使用場景 主體繁多(三個以上,范例:如何找“備胎”) ![]() 關(guān)系本身即為爭議焦點(diǎn)(如真實交易與虛假交易并存、融資性貿(mào)易) 貿(mào)易閉環(huán):買方以支付貨款為名行借貸之實,最終高價賣出貨物,實則收回貸款本息 貨物往往不存在或僅以提貨單代替流通,甚或不從事涉案貨物生產(chǎn)或銷售 各方在同一時間段締約,總有一方高買低賣,價格波動不具市場公允性 范例: ![]() 關(guān)系為敘事邏輯 敘事背景:A、B控股D公司,A、C控股E公司,各方進(jìn)行股權(quán)置換,A將其持有D的股權(quán)和C持有E的股權(quán)進(jìn)行置換,置換后,A獨(dú)資控股E公司,B、C成為D公司股東 關(guān)系圖形: ![]() 二、關(guān)系圖的繪制 基本理念: 關(guān)系千變?nèi)f化,并無固定表達(dá)方式(如時間圖的一條直線) 關(guān)系本身是通過圖形選擇和關(guān)鍵事實摘取得以體現(xiàn) (一)圖形結(jié)構(gòu)選擇——盡量符合讀者思維習(xí)慣 股權(quán)結(jié)構(gòu):層級圖 融資貿(mào)易:循環(huán)圖 …… (二)關(guān)系圖繪制要領(lǐng) 保持點(diǎn)線一致性 以點(diǎn)表征關(guān)系中的主體,以線表征主體間的關(guān)系 大小、形狀、長度、粗細(xì)、指稱等盡可能保持一致,不一致時應(yīng)特別處理或說明 示例:(B→D實則股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系,但與其他部分的持股關(guān)系不一致,繪制時應(yīng)做區(qū)分處理,否則易生誤解) ![]() 主體盡量不重復(fù) 單個主體盡量不要重復(fù)出現(xiàn)兩次以上,可通過層級實現(xiàn)合并同類項 股權(quán)結(jié)構(gòu)圖范例:(從左優(yōu)化至右) ![]() 避免線條交叉、曲折 如上圖,如果不合理安排A、B、C的位置關(guān)系,勢必出現(xiàn)線條交叉曲折情形 為避免交叉曲折,需要合理安排圖形位置、順序 三、關(guān)系圖實戰(zhàn)案例 案件背景: 2005年12月,鋼鐵公司向銀行貸款5000萬,貸款時鋼鐵公司股東為張父40%、張甲30%、張乙30%,鋼鐵公司(80%)另與張甲(20%)設(shè)立貴州材料公司,鋼鐵公司另持有遼寧材料公司100%股權(quán) 2006年2月,鋼鐵公司與張父、張甲、張乙進(jìn)行股權(quán)置換,鋼鐵公司將持有遼寧材料公司100股權(quán)轉(zhuǎn)讓張甲(50%)及張乙(50%),鋼鐵公司持有貴州材料公司80%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給張甲(30%)及張乙(50%),作為對價,張甲、張乙在鋼鐵公司共計60%的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓張父 2007年貸款到期,鋼鐵公司無力償還,銀行主張上述股權(quán)置換導(dǎo)致鋼鐵公司優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)貴州材料公司及遼寧材料公司被無償轉(zhuǎn)讓,申請撤銷《股權(quán)置換協(xié)議》 爭議焦點(diǎn):鋼鐵公司轉(zhuǎn)讓貴州材料公司及遼寧材料公司股權(quán)是否系無償轉(zhuǎn)讓? 圖示一:(線條交叉、同時包含兩種關(guān)系,無法清洗分辨) ![]() 圖示二:(靜態(tài)對比股權(quán)置換前后公司財產(chǎn)情況) ![]() 第三節(jié) 數(shù)據(jù)要素與數(shù)據(jù)圖 應(yīng)用場景: 數(shù)據(jù)量非常大,會給受眾接受信息帶來困難 存在重要的數(shù)據(jù)變動,需要了解變化前后情況,構(gòu)建完整的交易情況 需要強(qiáng)調(diào)數(shù)據(jù)間的關(guān)系(如買賣合同交貨數(shù)量和貨款支付) 呈現(xiàn)方式: 數(shù)據(jù)龐雜:表格 數(shù)據(jù)變動:折線圖 一、表格 數(shù)據(jù)整合——實際出資金額與登記出資金額不一致的股權(quán)糾紛 各股東實際出資金額與登記出資金額對比 ![]() 參加股東會時本人簽字情況 ![]() 基本思路:將分散數(shù)據(jù)從原始材料中提取出來,再根據(jù)實際情況整合 數(shù)據(jù)變動——動態(tài)展現(xiàn)公司股權(quán)變動過程(利用縱橫坐標(biāo)) ![]() |
|
|