隨著社會(huì)的不斷發(fā)展, 很多公司為了得到更好的發(fā)展, 就需要在公司改革的過程中, 不僅要遵循以往的公司法, 還需要在公司法改革過程中引入商法思維。我國于2013年12月28日完成的公司法改革, 但只是對(duì)公司資本的繳納制度進(jìn)行了緩化處理, 沒有太大的突破, 隨著公司法的再次修改引入商法思維可以對(duì)一些具體問題進(jìn)行系統(tǒng)的闡述。本文主要闡述公司法改革中為何引入商法思維, 商法思維的內(nèi)涵及體系, 分析商法思維在公司法改革中的應(yīng)用。

公司法; 改革; 商法;

作者簡(jiǎn)介： 張海燕 (1981-) , 男, 漢族, 云南沾益人, 本科, 國浩律師 (昆明) 事務(wù)所, 律師, 研究方向:民商事領(lǐng)域。;

作為社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中最重要的法律, 公司法包括了市場(chǎng)和政府職能在制度中的作用。所以, 在公司法修改的過程中, 主要是根據(jù)社會(huì)的政治、經(jīng)濟(jì)、政策的環(huán)境, 讓公司可以更好地遵循規(guī)則運(yùn)行。公司法具有超脫于特定政治、社會(huì)、經(jīng)濟(jì)背景的超穩(wěn)定結(jié)構(gòu), 能夠保證公司法可以正常的發(fā)展。把商法融入到公司法中, 就需要結(jié)合二者的特點(diǎn)去規(guī)范設(shè)計(jì), 做好司法裁判保證商法的思維模式, 這些設(shè)計(jì)的目標(biāo)正好符合公司法價(jià)值目標(biāo)、制度設(shè)計(jì)的起點(diǎn)和終點(diǎn)。公司法自身的價(jià)值訴求和體系理性需要商法思維的引入和運(yùn)用, 同時(shí), 商法思維涉及到公司法部門法哲學(xué)屬性的命題卻缺乏深入、系統(tǒng)的研究, 二者之間的問題引發(fā)了我國公司立法及司法中的難題很難得到正當(dāng)化解釋。比如《公司法》與《合同法》兩法中在保護(hù)權(quán)益上存在抵牾, 在擔(dān)保雙方的價(jià)值上存在差異。為了更好地保證雙方的利益, 就需要采用民商法思維模式和方法, 分析《公司法》第16條第1款的立法價(jià)值導(dǎo)向, 避免最終在規(guī)范解讀時(shí)出現(xiàn)結(jié)果多元的解釋困境, 這樣才能夠讓公司在合理合法的范圍內(nèi)進(jìn)行擔(dān)保。人們對(duì)于商法思維的內(nèi)涵、外延和體系都存在一定的認(rèn)知偏差, 利用商法思維可以對(duì)其進(jìn)行更準(zhǔn)確的界定, 用此來規(guī)定目的, 來準(zhǔn)確運(yùn)用商法思維解釋商法規(guī)范, 裁判商事案件糾紛。在公司法改革中, 在面對(duì)上述問題時(shí), 就可以利用商法解決問題, 促進(jìn)公司立法的科學(xué)化。

商法思維指的是商法領(lǐng)域的法律職業(yè)者, 包括商事立法者、法官、仲裁員、律師等的特定的從業(yè)思維方式, 是法律職業(yè)者在從事商法職業(yè)的決策中按照商法的邏輯去思考問題、解決問題的模式。目前對(duì)商法思維的認(rèn)識(shí)還不夠統(tǒng)一, 商法思維的內(nèi)涵可從商事自由、保護(hù)營利和交易的便捷化與安全化入手分析。

在我國, 商法規(guī)范體系是由單行商法和民法中的商法規(guī)范構(gòu)成。主要體現(xiàn)出民商不分的混合立法模式, 在民事立法中商事關(guān)系對(duì)法律的調(diào)整比較特別, 多是設(shè)置了很多商法規(guī)范。就商事單行法來說, 能夠滿足市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下對(duì)法律調(diào)整的需求, 在一定程度上可以保證公司在正常的運(yùn)行。比如《公司法》的改革引入商法思維, 通過商法體系可以系統(tǒng)的對(duì)其進(jìn)行一般性的規(guī)范, 使商事部門有一定的法律指引。

商法理念是商法思維運(yùn)行的核心精神。通過商法可以結(jié)合客觀規(guī)律對(duì)一些商事進(jìn)行調(diào)整, 最終達(dá)到人們追求的目標(biāo)。商法思維的運(yùn)行需要在商法理念的指引下進(jìn)行, 這樣能夠正確的去解決系爭(zhēng)案件。商法獨(dú)特性的理念主要體現(xiàn)在四個(gè)方面:一營利為本。公司運(yùn)行多是以營利為本, 在商法中也體現(xiàn)了這一點(diǎn), 這是它區(qū)別于民法及其他部門法理念的標(biāo)志。二商人自治。商法屬于私法, 自治是商法理念的源頭。在商事活動(dòng)中, 只要不違背法律, 商人一般是可以通過自身的需求對(duì)其進(jìn)行條款的設(shè)定。三效率優(yōu)先。商法可以根據(jù)當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展對(duì)其進(jìn)行調(diào)整, 把效率擺在優(yōu)先的位置。通過商主體對(duì)商法進(jìn)行程序的設(shè)計(jì), 比如說可以簡(jiǎn)化登記的手續(xù), 用來保證商主體可以更快的進(jìn)行商業(yè)活動(dòng), 促進(jìn)社會(huì)財(cái)富最大化。四保障安全。由于商人多是以盈利為目的, 在商事交易中存在一定的風(fēng)險(xiǎn)性, 通過商法可以保障交易的安全性。

《公司法》作為理性法, 在設(shè)計(jì)上應(yīng)該遵循法律的基本規(guī)律。公司法在制度和規(guī)范方面, 應(yīng)該要結(jié)合自身的實(shí)際情況對(duì)其進(jìn)行恰當(dāng)?shù)墓芾?。我國以往的公司法修改都是在行政?quán)力強(qiáng)力介入下進(jìn)行改革的, 影響了我國公司法的體系化、科學(xué)化。比如, 我國公司制度在發(fā)展的過程中, 受到管制主義的影響, 使債權(quán)人的利益處于被動(dòng)的位置。建立法定資本制在保障債權(quán)人利益方面收效甚微。通過公司資本繳納制度的改革, 我國在債權(quán)人的信用方面已從資本向資產(chǎn)轉(zhuǎn)型。這樣的制度在公司法制度體系中, 存在的必要性值得人們深思。在規(guī)范方面就容易出現(xiàn)問題, 這時(shí)就需要按照公司的凈資產(chǎn)從公司流出與否, 對(duì)其進(jìn)行減資的區(qū)分。在減資方面的規(guī)范, 可以限制公司責(zé)任財(cái)產(chǎn)的減少, 保證債權(quán)人的權(quán)益, 這樣能夠保持公司和債權(quán)人的平衡。在對(duì)象的設(shè)置上是公司的注冊(cè)資本, 保證債權(quán)人的利益。簡(jiǎn)潔、但不實(shí)用的立法會(huì)導(dǎo)致在裁判的過程中很難用于爭(zhēng)辯的證據(jù), 所以就需要結(jié)合股東的利益對(duì)其進(jìn)行立法的規(guī)范, 進(jìn)而維護(hù)股東的合法權(quán)益。在商業(yè)活動(dòng)中, 我國依照的是大陸法系國家立法例, 在商業(yè)判斷方面多是采用資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。根據(jù)《公司法》第177條第1款前半句之表述, 是否減資完全在于公司的“實(shí)際需要”, 但在減資的決議程序安排上, 第44、104條卻規(guī)定減資必須經(jīng)2/3表決權(quán)股東或所持表決權(quán)2/3以上出席會(huì)議的股東決議通過, 由此可以看出, 在程序規(guī)范和決議規(guī)范上存在差異。公司法在制度上還存在一定的缺失, 比如:決議不成立、董事長免責(zé)規(guī)則等, 在國外都具有一定的制度, 但是在我國公司法中對(duì)其的界限還不明確。要想解決這些問題, 就需要在公司法改革中, 把靜態(tài)的商法思維的內(nèi)容具化, 貫徹到公司法條文修改的動(dòng)態(tài)思維過程中來, 通過修法保證對(duì)其的指導(dǎo)。在商法思維內(nèi)容的引入和運(yùn)用時(shí), 要學(xué)會(huì)注重商法的四大理念。以商法理念指導(dǎo)公司法具體條文的設(shè)計(jì)時(shí), 要理清公司法之間的意義。通過這樣的方式, 能夠保證公司法改革與商法思維能夠更好地聯(lián)系在一起, 解決問題。

把商人自治的理念引入到公司法中, 能夠保證公司的自治。比如, 公司的繳納數(shù)額、股票的類型、利潤分配等, 不需要外部人員的事項(xiàng)都屬于公司章程調(diào)整的自治事項(xiàng), 可以排除公司法。公司法是團(tuán)體法, 在事項(xiàng)的表決上多是遵循多數(shù)表決的方式。對(duì)章程的修改, 需要股東會(huì)議才能夠有效, 對(duì)一些有異議的股東是不具效力的。要結(jié)合公司的實(shí)際情況, 對(duì)其進(jìn)行公司法的規(guī)范, 這樣才能夠保證公司法不是生搬硬套在公司決議上的。遵循外觀信賴原則在公司法規(guī)范設(shè)計(jì)中的適用。由于商法的特點(diǎn), 要想保證商法的獨(dú)特性, 就需要遵循外觀信賴原則, 這樣能夠在公司法中調(diào)整法律關(guān)系, 減少利益的糾紛。從商事交易的安全角度出發(fā), 充分考慮公司法的規(guī)定。比如, 在股東資格確認(rèn)、表見代理、公司對(duì)外擔(dān)保合同效力評(píng)價(jià)等規(guī)范設(shè)置時(shí), 要充分考慮到本人與行為之間的關(guān)系。商人自治和外觀信賴原則都能夠保證公司法在商事部門法中的特殊性, 要合理把握外觀信賴原則的適用范圍。

我國是依法治國的國家, 和一些國外公司法在立法方面強(qiáng)調(diào)的不一樣, 公司法出臺(tái)最開始是為了保證國企改革, 通過修正法案是和政策相關(guān)。以2013年公司資本制度改革為例, 修正法案并沒有進(jìn)行一些實(shí)際的調(diào)查, 而是通過行政權(quán)力主導(dǎo)下的被動(dòng)修改。公司改革主要是為了鼓勵(lì)人們創(chuàng)業(yè)增長經(jīng)濟(jì), 而修法被放到了次要的位置上。引入商法思維, 就需要結(jié)合社會(huì)政策對(duì)其進(jìn)行轉(zhuǎn)換, 保證立法政策符合公司法的需求, 減少強(qiáng)力介入的方式。不能光強(qiáng)調(diào)公法思維, 忽視其私法屬性。公司法本身是私法, 但是由于公法的影響, 在使用的過程中要適當(dāng)?shù)膶?duì)其進(jìn)行公法性的規(guī)范。公司是以盈利為目的, 在公司法中對(duì)其進(jìn)行公法性規(guī)范, 這樣能夠保證在交易過程中的安全。比如, 1993年《公司法》第4條規(guī)定:“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利?！边@樣能夠保證公司具有一定的控制力, 隨著公司法的出臺(tái)能夠保證該公司可通過自己的需求, 對(duì)利益進(jìn)行判斷。在公司法改革中引入商法思維時(shí), 需要進(jìn)一步結(jié)合商人自治, 這樣才能夠保障公司的財(cái)產(chǎn)。

首先, 可以規(guī)范公司法的類型與比例。公司法主要是根據(jù)方法和強(qiáng)度來進(jìn)行調(diào)整。凡能以當(dāng)事人意思變通適用的規(guī)范, 為任意性規(guī)范;凡不能以當(dāng)事人的意思變通的規(guī)范, 為強(qiáng)制性法律規(guī)范。要對(duì)二者的比例進(jìn)行合理分配, 這樣才能夠反映出公司法的屬性。

在運(yùn)用商法思維指導(dǎo)規(guī)范條文的設(shè)計(jì)時(shí), 要保證其具有任意性和強(qiáng)制性規(guī)范兩種形式, 保證它們可以有最好的配比。其次, 規(guī)范強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范的適用領(lǐng)域。公司立法, 多是把有限責(zé)任公司的規(guī)則強(qiáng)制性與股份有限公司一樣, 導(dǎo)致法律資源的浪費(fèi)。

在規(guī)范過程中, 要結(jié)合公司的類型對(duì)其進(jìn)行自治和強(qiáng)制的治理。比如, 按照調(diào)整公司類型的不同, 公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司, 可以結(jié)合公司內(nèi)部的利潤分配、對(duì)外擔(dān)保等對(duì)其進(jìn)行自治安排, 對(duì)于募集設(shè)立的股份有限公司, 可以根據(jù)其開放性的特點(diǎn)對(duì)其進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)范。這都需要對(duì)公司進(jìn)行實(shí)際調(diào)查, 結(jié)合不同的情況對(duì)其進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。然后, 明確任意性規(guī)范和公司章程的關(guān)系。公司在規(guī)章制度上的安排不應(yīng)與強(qiáng)制性規(guī)范相抵觸, 公司法任意性規(guī)定有以下幾個(gè)關(guān)系:一限制適用關(guān)系。也就是要在公司的章程下對(duì)其進(jìn)行安排。比如《公司法》第45條第1款規(guī)定:“董事任期由公司章程規(guī)定, 每屆不得超過3年。”二補(bǔ)充適用關(guān)系。對(duì)于一些公司事項(xiàng)規(guī)定不詳盡的可以讓公司根據(jù)自身情況對(duì)其進(jìn)行補(bǔ)充。三排除適用關(guān)系。只要是為了尊重公司的自治章程, 公司法對(duì)特定事項(xiàng)做出了明文規(guī)定, 但公司章程可完全排除該規(guī)定的適用。四任意適用關(guān)系。是指在公司法沒有明文禁止的范圍內(nèi), 對(duì)一些自主設(shè)定的章程可以由發(fā)起人來設(shè)定。比如在《公司法》第50條第2款執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定即屬之。

綜上所述, 公司法的改革是為了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展, 為了進(jìn)一步推進(jìn)公司的發(fā)展, 引入商法思維能夠更好地使二者之間聯(lián)系起來, 通過商主體的角度去分析怎樣才能夠便捷、高效的處理事務(wù), 提高公司的工作效率, 減少糾紛案件的發(fā)生。