在輿論的焦急期待中,昆山市公安局對昆山“反殺案”發(fā)布通報:死者劉海龍持刀行兇,于海明為使本人人身權利免受正在進行的暴力侵害,對侵害人劉海龍采取制止暴力侵害的行為,屬于正當防衛(wèi),其防衛(wèi)行為造成劉海龍死亡,不負刑事責任。公安機關對此案作撤案處理。

昆山市檢察院的通報中稱:“從正當防衛(wèi)的制度價值看,應當優(yōu)先保護防衛(wèi)者?！戏]有必要向不法讓步’。”

昆山警方順應民意,作出反殺者于海明無罪的結論,真是大快人心!這不是輿論干預司法,而是輿論促使司法更加尊重事實和法律。

這當然是正義的勝利、法治的進步,但卻并非法律的進步。因為,關于正當防衛(wèi)的法律條款一直都在,只是長期以來,司法機關對正當防衛(wèi)的認定過于嚴苛,把《刑法》第20條明確規(guī)定的正當防衛(wèi)(尤其是《刑法》第20條第3款的無限防衛(wèi)),變成了僵尸條款。如果這次沒有輿論的高度關注,結果還會是這樣嗎?

警方的通報,回應了此前法律界爭議頗多的兩個關鍵點:防衛(wèi)限度和防衛(wèi)時間,但其實都是對既有法律和裁判規(guī)則的重申。

《刑法》第20條第3款規(guī)定了“無限防衛(wèi)權”(又稱特殊防衛(wèi)、無過當防衛(wèi)),即對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當,不負刑事責任。

警方通報認為:“劉海龍的行為屬于刑法意義上的‘行兇’。根據《刑法》第20條第3款規(guī)定,判斷‘行兇’的核心在于是否嚴重危及人身安全。本案中,劉海龍先是徒手攻擊,繼而持刀連續(xù)擊打,其行為已經嚴重危及于海明人身安全,其不法侵害應認定為‘行兇’。”

事實上,早在2000年最高人民法院公布的刑事指導案例第40號“葉永朝被控故意殺人案”(判決正當防衛(wèi)成立,無罪),其裁判要旨中就明確表態(tài):“傷輕傷重,并不影響其特殊防衛(wèi)的成立。只要當時的情勢足以表明侵害人的侵害行為是嚴重危及人身安全的暴力性質,就符合特殊防衛(wèi)的條件。”昆山反殺案也是同理,法條規(guī)定的嚴重危及人身安全的暴力犯罪,是指性質,而非實際結果。

但是,長期以來,在中國的司法實踐中,往往只要不法侵害人重傷或死亡,就認為超過了防衛(wèi)限度,認定為防衛(wèi)過當,甚至故意傷害罪或故意殺人罪。辦案人員經常會說:對方沒有打傷你,你都把人打成這樣(或打死了),這怎么還是正當防衛(wèi)?

本案中,我們不能用最終于海明沒有生命危險、劉海龍死亡這一結果來反推責任。當劉海龍先是徒手攻擊時,尚未達到“行兇”這一嚴重危及人身安全的程度,但當劉海明手持管制刀具揮砍,當然就已是現(xiàn)實的、急迫的、嚴重的危險性,嚴重危及于海明的人身安全。

本案最大的爭議在于,劉海龍被于海明搶刀后,起身逃跑,劉海龍拿刀追砍。有人據此認為,當時的危險性已經消除,此時追砍,屬于防衛(wèi)過當,甚至涉嫌故意傷害罪。

但警方通報認為:劉海龍的不法侵害是一個持續(xù)的過程。劉海龍被于海明致傷后,仍沒有放棄侵害的跡象。于海明的人身安全一直處在劉海龍的暴力威脅之中。

從案件的整體性和連貫性而言,劉海龍行兇在先,第一次回車中取出長刀攻擊,當劉海龍第二次跑向寶馬車時,于海明怎知劉海龍是逃跑,還是回車(后備箱)取殺傷力更強的兇器,甚至開車撞人呢?因此,后半部分急迫的危險性并未消除,于海明追砍,完全符合法律規(guī)定的正當防衛(wèi)的構成要件。

這兩天看到一句非常精辟的話,“遇到流氓忍氣吞聲,不是因為害怕流氓,而是因為害怕法律?！比绻麑φ敺佬l(wèi)的認定過于嚴苛,讓正當防衛(wèi)人“流血又流淚”,誰還敢同犯罪行為作斗爭?

去年,最高法院原常務副院長沈德詠曾在《人民法院報》撰文指出:對于正當防衛(wèi)制度的適用仍趨保守,正當防衛(wèi)制度尤其是無限防衛(wèi)的規(guī)定,一定程度上成為僵尸條文。從去年于歡案的和稀泥,到這次明確宣布于明海案無罪,正當防衛(wèi)這一長期的僵尸條款,終于有了存在的意義。昆山反殺案,在中國法治史上,具有里程碑意義。

但是,中國不是判例法國家,個案只有上升為制度,才具有普遍的價值。這正是我一直推崇并身體力行的“以個案推動制度建設”。1997年《刑法》規(guī)定無限防衛(wèi)至今,在司法實踐中大量出現(xiàn)正當防衛(wèi)案件,卻至今沒有出臺關于正當防衛(wèi)的司法解釋。我鄭重吁請,最高人民法院應當借此契機,盡快出臺關于正當防衛(wèi)的司法解釋,這樣才能使本案的意義不再局限于個案。

法律應當維護基本的社會正義,“正當防衛(wèi)”是一個態(tài)度鮮明的制度,它是人身安全受侵犯者的護盾,應當鼓勵公民積極、勇敢地制止不法侵害行為,而不能偏向于保護惡人。對正當防衛(wèi)認定的保守傾向,只會使得惡人愈加囂張跋扈,而普通人在受侵犯時則畏首畏尾。這與法律“懲惡揚善、伸張正義”的作用完全背道而馳。