來(lái)源：蝦蝦說風(fēng)控

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過程中出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)犯罪類型層出不窮……在如此時(shí)代背景下，企業(yè)高管若不加強(qiáng)刑事責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)防控意識(shí)、提升自身預(yù)防控制刑事風(fēng)險(xiǎn)的能力，難免觸及刑事責(zé)任，甚至是“被犯罪”。下文給大家分析下法律對(duì)于企業(yè)高管涉及職務(wù)侵占罪的界定。

根據(jù)《刑法》第二百七十一條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。

根據(jù)《公司法》第一百四十七條，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。因此，若其利用職權(quán)侵占公司財(cái)產(chǎn)，將構(gòu)成職務(wù)侵占罪。實(shí)踐中常見的是擅自使用公司財(cái)產(chǎn)為自己或者他人購(gòu)買房屋、汽車或者其他物品，有的甚至直接支取公司財(cái)產(chǎn)用于購(gòu)買土地、廠房等個(gè)人用途。

股東出資設(shè)立公司，其投入的財(cái)產(chǎn)及收益已經(jīng)不再屬于個(gè)人，而屬于公司所有，不能與個(gè)人財(cái)產(chǎn)混為一談。如果股東利用其在公司擔(dān)任職務(wù)的便利，將公司財(cái)產(chǎn)混同于自己的財(cái)產(chǎn)，或者認(rèn)為公司的財(cái)產(chǎn)就是其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，從而利用職務(wù)便利擅自占有、私分已為公司所有的財(cái)產(chǎn)，或者將該公司財(cái)產(chǎn)擅自轉(zhuǎn)讓給自己或他人控制的另一公司，均構(gòu)成職務(wù)侵占。

公司股東如果為多人，經(jīng)常發(fā)生股權(quán)糾紛。如，為奪取公司控制權(quán)利用不正當(dāng)手段侵占他人股權(quán)、被委托持股人侵占委托人股權(quán)等。此等情形是構(gòu)成職務(wù)侵占還僅是一般民事糾紛，有一定爭(zhēng)議。但根據(jù)《公安部經(jīng)偵局關(guān)于對(duì)非法占有他人股權(quán)是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪問題的工作意見》（2005年6月24日），對(duì)于公司股東之間或者被委托人利用職務(wù)便利，非法占有公司股東股權(quán)的行為，如果能夠認(rèn)定行為人主觀上具有非法占有他人財(cái)物的目的，則可對(duì)其利用職務(wù)便利，非法占有公司管理中的股東股權(quán)的行為以職務(wù)侵占罪論處。

公司負(fù)責(zé)人或者其他人員，以公司名義與他人簽訂借款合同，之后占為己有或攜款逃匿。在符合表見代理的情況下，單位應(yīng)對(duì)其借款行為承擔(dān)償還責(zé)任。行為人利用職務(wù)便利、侵占本單位的財(cái)產(chǎn)，符合職務(wù)侵占罪的特征。

比較典型的案件是，原長(zhǎng)客集團(tuán)董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理田某利用職務(wù)便利，使自己控股的某公司以空調(diào)設(shè)備租賃投資收益的形式非法侵占長(zhǎng)客集團(tuán)人民幣1500多萬(wàn)元，被以職務(wù)侵占罪判刑八年，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣200萬(wàn)元。

即行為人利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手、使用本公司財(cái)物的便利，將公司財(cái)產(chǎn)占為已有。如將自己所占有的單位房屋、設(shè)備、汽車等財(cái)產(chǎn)等謊稱為自己所有標(biāo)價(jià)出售，或者將僅有居住權(quán)的單位房屋過戶登記為己有，或者故意隱匿保管物，謊稱被盜竊、遺失、損壞等。

如，中外合資企業(yè)辰風(fēng)公司原董事長(zhǎng)楊某，以辰風(fēng)名義出具《申請(qǐng)返還土地出讓金報(bào)告》，要求當(dāng)?shù)卣鶕?jù)雙方簽署的投資協(xié)議，將辰風(fēng)公司已經(jīng)支付的土地出讓金2257萬(wàn)元全部返還。當(dāng)?shù)卣畬⒏鶕?jù)《申請(qǐng)返還土地出讓金報(bào)告》中提供的實(shí)際由楊某控制的某商貿(mào)公司賬戶，將上述資金全部退還。該款被楊某用于個(gè)人用途。法院認(rèn)定其構(gòu)成職務(wù)侵占罪，判刑十二年，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣100萬(wàn)元。

如，北京某汽車有限公司副總經(jīng)理利用其職務(wù)便利，伙同他人，采取未付車款提車的方式，騙取該公司奧迪牌轎車七輛，共計(jì)價(jià)值人民幣400多萬(wàn)元，法院認(rèn)定其構(gòu)成職務(wù)侵占罪，判刑六年。

如，原重慶市某運(yùn)輸有限公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理杜某，伙同另兩位副總經(jīng)理，利用管理總公司的職權(quán)，將各分公司車輛投保業(yè)務(wù)收歸總公司統(tǒng)一管理，并與保險(xiǎn)公司約定，保險(xiǎn)手續(xù)費(fèi)由總公司與保險(xiǎn)公司結(jié)算。在收到保險(xiǎn)公司給付的應(yīng)歸總公司的保險(xiǎn)代理手續(xù)費(fèi)后，三人利用職務(wù)之便，違反公司章程規(guī)定的分配處理程序，私下擅自決定將部分保險(xiǎn)手續(xù)費(fèi)分配給公司部分高層管理人員。法院認(rèn)為三人的行為具有利用職務(wù)之便，侵占本單位財(cái)物的性質(zhì)，符合職務(wù)侵占罪的要件。

公司通過簽訂貨物銷售合同或者服務(wù)合同，取得貨款或者收入等，屬于公司財(cái)產(chǎn)，如果行為人利用職務(wù)便利，將款項(xiàng)據(jù)為己有，或者用于其他個(gè)人用途，則符合構(gòu)成職務(wù)侵占的特征。

實(shí)踐中，不少公司的大股東或者高管利用擔(dān)任公司重要職務(wù)的便利，擅自支取公司資金用于個(gè)人，且不歸還，甚至采取虛假入賬等方式平賬。如，廣州某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理鄭某，利用職務(wù)上的便利，單獨(dú)或指使其他人，從該公司先后劃款人民幣300多萬(wàn)元，用于其在廣州市海珠區(qū)購(gòu)買一幅土地的使用權(quán)作為其建造私人別墅和別墅裝修之用，部分款項(xiàng)以“營(yíng)業(yè)外支出”入賬。

如，夏某在擔(dān)任唐山某化工有限公司總經(jīng)理期間，伙同本公司首席財(cái)務(wù)官王某、副總經(jīng)理付某等人，利用各自職務(wù)之便，采取制作假工資表的方法，套取公司資金，以發(fā)放獎(jiǎng)金等名義侵吞公司財(cái)物，先后作案23起，獲取贓款40多萬(wàn)元，被以職務(wù)侵占罪判刑八年。

如，魏某原系青島某生物公司總經(jīng)理，利用負(fù)責(zé)采購(gòu)工程建設(shè)鋼材的職務(wù)便利，指使手下工作人民孫某與鋼材供應(yīng)商青島某機(jī)電公司總經(jīng)理王某，商定在每噸鋼材款的價(jià)格上虛報(bào)人民幣300元。后王某將生物公司支付鋼材款中虛報(bào)的60多萬(wàn)元轉(zhuǎn)賬給魏某；魏某還利用負(fù)責(zé)某工程項(xiàng)目建設(shè)的職務(wù)便利，與承建商高某、曹某等預(yù)謀，虛報(bào)工程款1500多萬(wàn)元。后高某、曹某將生物公司支付的工程款中虛報(bào)的1300多萬(wàn)元轉(zhuǎn)賬給魏某個(gè)人使用。法院以其構(gòu)成職務(wù)侵占罪判刑六年。

實(shí)踐中，部分企業(yè)家注冊(cè)或參股多個(gè)公司，經(jīng)常發(fā)生人員混同管理的問題，均存在風(fēng)險(xiǎn)。如，青島某生物公司總經(jīng)理魏某利用職務(wù)便利，多次指使生物公司員工為其個(gè)人注冊(cè)的吉林某生物科技公司、杭州某生物公司工作，所花費(fèi)20多萬(wàn)元費(fèi)用均由青島某生物公司負(fù)擔(dān)。該行為也被法院認(rèn)定為職務(wù)侵占。

根據(jù)法律規(guī)定，職務(wù)侵占罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)和情節(jié)如下：

1、職務(wù)侵占數(shù)額較大的，即達(dá)到六萬(wàn)元以上、不滿一百萬(wàn)元的，處五年以下有期徒刑或者拘役。

2、職務(wù)侵占數(shù)額巨大的，即達(dá)到一百萬(wàn)元以上的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。

3、根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：

（1）達(dá)到數(shù)額較大起點(diǎn)的，可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)；

（2）達(dá)到數(shù)額巨大起點(diǎn)的，可以在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)；

（3）在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)職務(wù)侵占數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。

1、企業(yè)高管應(yīng)樹立“企業(yè)法人”的理念，切勿在觀念上認(rèn)為公司就是個(gè)人的，避免將個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)混同，用公司的資金支付個(gè)人支出，應(yīng)嚴(yán)格按照法律法規(guī)的要求開展公司的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，尊重公司的獨(dú)立法人地位，實(shí)際上也是對(duì)個(gè)人的一種法律保護(hù)，避免因此承擔(dān)職務(wù)侵占罪的法律責(zé)任。

2、實(shí)踐中，有些高管本身并無(wú)侵占公司財(cái)物的意圖，但在日常財(cái)務(wù)往來(lái)中手續(xù)不全、程序不規(guī)范、導(dǎo)致資金和財(cái)物去向不明。如果有證據(jù)證明公司財(cái)物被行為人拿走，但又無(wú)法證明用于公共用途，則可能會(huì)被認(rèn)定為職務(wù)侵占罪處理。建議公司要加強(qiáng)財(cái)務(wù)制度建設(shè)、規(guī)范財(cái)務(wù)流程、嚴(yán)格執(zhí)行各種審批程序，對(duì)公司的資金流向建立明細(xì)賬本。