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作者：章燕燕

  某村村民張某在其承包經(jīng)營(yíng)的土地范圍內(nèi)種植桔樹(shù)，另一村民劉某認(rèn)為，張某種植桔樹(shù)的地塊是自己承包土地的范圍，侵犯了其土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。雙方因協(xié)商未果，欲提起訴訟。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)土地管理法》第16條規(guī)定，土地所有權(quán)和使用權(quán)的爭(zhēng)議，由當(dāng)事人協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由人民政府處理，本案的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛不能提起民事訴訟，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向縣政府申請(qǐng)?zhí)幚怼?/span>
　　第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，本案中的承包土地范圍爭(zhēng)議不屬于土地使用權(quán)爭(zhēng)議，根據(jù)《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛調(diào)解仲裁法》第4條的規(guī)定，當(dāng)事人可以提起民事訴訟。

筆者同意第二種觀點(diǎn)，理由如下：
　　土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，指公民、集體對(duì)集體所有或國(guó)家所有由全民所有制或集體所有制單位使用的國(guó)有土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，權(quán)利內(nèi)容由合同約定。土地使用權(quán)，是指國(guó)家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位和農(nóng)民集體等凡具備法定條件者，依照法定程序或依約定對(duì)國(guó)有土地或農(nóng)民集體土地所享有的占有、利用、收益和有限處分的權(quán)利。
　　從以上概念可以看出，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)與土地使用權(quán)是兩個(gè)不同的概念，土地使用權(quán)是從土地所有權(quán)中分離出來(lái)的一種獨(dú)立的權(quán)利，其權(quán)能是所有權(quán)的一部分，而土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)與《土地管理法》中規(guī)定的所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理并非并列的一項(xiàng)權(quán)利，屬于所有權(quán)的一項(xiàng)權(quán)能。
　　根據(jù)《土地管理法》第11條的規(guī)定，農(nóng)村集體土地所有權(quán)、農(nóng)村集體土地建設(shè)用地使用權(quán)等4現(xiàn)權(quán)利，需要經(jīng)過(guò)相關(guān)政府部門(mén)等級(jí)造冊(cè)，核發(fā)證書(shū)予以確認(rèn)，屬于物權(quán)，而該條文中并沒(méi)有列舉土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，說(shuō)明立法的本意也未將土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)列入土地使用權(quán)中。
　　實(shí)踐中，土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的設(shè)立和變更均是通過(guò)簽訂承包合同完成的，登記只是土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)設(shè)立、轉(zhuǎn)讓的對(duì)抗要件，非生效要件，是一種民事行為，應(yīng)當(dāng)適用《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛調(diào)解仲裁法》第4條的規(guī)定，當(dāng)事人可以選擇直接提起訴訟。
　　綜上所述，本案中爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是農(nóng)村土地承包范圍的爭(zhēng)議，是土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的確認(rèn)、侵權(quán)糾紛，并非土地使用權(quán)糾紛，故當(dāng)事人可以選擇直接提起民事起訴。
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