點評人丨徐宏偉老師

簡歷：

資深法律人，1993年獲得了律師執(zhí)業(yè)證，從事了2年的律師工作。從1995年開始一直在法院工作，有著20多年的法院工作經(jīng)驗。2016年從庭長職位退休。2017年受邀擔任贏了網(wǎng)法律意見書高級評審專家。

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案件簡介丨鄰里糾紛

鄰里糾紛，可提供的證據(jù)是周邊施工房屋安全鑒定?？蛻艉戏ńǚ吭忄従幼钃?，鄰居認為客戶的建房行為導致了自家房屋開裂?？蛻魹榇诉M行了周邊施工房屋安全鑒定，表明自己的建房行為是合法行為，對方房屋開裂是由于溫度變化材料收縮引起的。

法律意見樣例及點評

1.1 判令被告排除對原告在宅基地合法建房行為的妨害。

1. 可爭取的權(quán)益點（訴訟請求）是？ 

判令被告排除對原告在宅基地合法建房行為的妨害。

2. 可爭取本項權(quán)益的理由有哪些？ 

1.依據(jù)《物權(quán)法》第三十五條第一款之規(guī)定，本案被告妨害原告合法建房行為妨礙了我方的正常生活，因此當事人可以主張判令被告排除對原告在宅基地合法建房行為的妨害。

2.原告（當事人）擁有合法的宅基地使用權(quán)證，并且建房行為得到有關(guān)部門許可，因此當事人在其宅基地上的建房行為合法，應當受到法律保護。因原告在建房施工過程中，被告房屋出現(xiàn)裂縫，被告認為是原告建房行為造成的，故雙方共同出資（一人一半）申請對被告房屋出現(xiàn)裂縫原因及房屋質(zhì)量安全等進行鑒定，鑒定結(jié)論是因溫度變化，材料收縮才出現(xiàn)裂縫，即被告房屋出現(xiàn)裂縫屬于正?，F(xiàn)象，原告的建房行為沒有對被告房屋質(zhì)量等造成影響。但被告依然以房屋裂縫屬于損失，并且是原告建房引起的，強行阻止原告建房，從而導致原告無法正常建房。可見，被告房屋產(chǎn)生裂縫原因系溫度變化，材料收縮導致的，系正?，F(xiàn)象，不影響房屋質(zhì)量安全，并且與原告建房行為無直接因果關(guān)系。因此對方阻撓原告建房的行為無理，屬于妨害原告行使物權(quán)，故原告可以依據(jù)上述法律規(guī)定主張排除被告對原告合法建房行為的妨害。法律依據(jù)：《中華人民共和國物權(quán)法》第三十五條：“妨害物權(quán)或者可能妨害物權(quán)的，權(quán)利人可以請求排除妨害或者消除危險?！?/p>

3. 爭取本項權(quán)益的可能性有多大？ 

80%以上

4. 爭取本項權(quán)益存在的風險有哪些？ 

1.原告排除妨害的訴求，若沒有相關(guān)事實依據(jù)的，法院可能予以駁回。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第三十五條規(guī)定，其妨害應當是現(xiàn)實存在的；若原告不能提供證據(jù)，或提供的證據(jù)不足以證明被告存在阻止原告建房的具體行為，以及存在妨害行為的現(xiàn)實可能性的，則法院可能以原告上述訴求沒有事實依據(jù)駁回原告的起訴。

2.原告訴求缺乏基本事實依據(jù)，比如未能取得宅基地使用權(quán)證，或者建房未經(jīng)有關(guān)部門許可，也可能導致產(chǎn)生不利的訴訟后果。

1.2 判令被告賠償原告損失50000元。

1. 可爭取的權(quán)益點（訴訟請求）是？ 

判令被告賠償原告損失50000元

2. 可爭取本項權(quán)益的理由有哪些？ 

依據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第三十七條第一款之規(guī)定，本案被告妨礙原告合法建房，無理阻撓原告施工，直接造成原告五萬元的經(jīng)濟損失。被告的行為屬于侵害當事人的物權(quán)，并造成了當事人的損害，因此當事人有權(quán)依據(jù)上述法律規(guī)定主張對方賠償當事人五萬元損失。法律依據(jù)：《中華人民共和國物權(quán)法》第三十七條第一款：“侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔其他民事責任?！?/p>

3. 爭取本項權(quán)益的可能性有多大？ 

80%以上

4. 爭取本項權(quán)益存在的風險有哪些？ 

1.本案，當事人需要舉證證明損失系被告行為造成的，實際損失金額為五萬元，損失與對方行為之間存在因果關(guān)系的。

2.從當事人提供的證據(jù)可以看出被告存在妨害當事人建房行為，被告具體采取何種方式妨害原告建房財物損失，原告因此造成的損失的具體數(shù)額是多少，如何計算的，損害后果與對方侵權(quán)行為之間存在因果關(guān)系等，都需要原告提供相關(guān)的證據(jù)予以證明，若人不能提供證據(jù)，或提供的證據(jù)不足以證明上述事實存在的，且對方對此予以否認的，則法院可能認定當事人主張的損失全部或部分因證據(jù)不足而不予采納，繼而判決全部或部分駁回當事人主張對方賠償五萬元的訴求。

上文已對當事人的特定要求作出詳細闡述，這里不再贅述。

1.面談。搜集相關(guān)證據(jù)，制定訴訟策略。特別是注重搜集當事人建房合法，對方存在非法妨害當事人建房行為，對方實施了非法阻撓行為，且阻撓行為導致當事人財產(chǎn)損失等方面的證據(jù)。

2.發(fā)函。建議考慮先發(fā)律師函給對方。告知：當事人擁有合法的宅基地使用權(quán)證，建房行為得到有關(guān)部門審批，故當事人建房行為合法，任何人不得非法侵害或干涉。當事人建房過程中對方房屋出現(xiàn)的裂縫，經(jīng)有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)鑒定，鑒定意見是溫度變化，材料收縮才出現(xiàn)的，屬于正常現(xiàn)象，不影響對方房屋質(zhì)量安全，并且與當事人建房行為沒有因果關(guān)系。因此對方阻撓當事人建房的行為屬于侵害當事人的合法物權(quán)，應當立即停止，并且賠償因此造成當事人的損失。若對方不立即停止阻撓當事人建房行為并且賠償當事人損失的，當事人有權(quán)通過訴訟主張排除對方對建房行為的妨害，并主張對方立即賠償原告損失五萬元。

3.協(xié)調(diào)。若對方不予理會律師函的，則建議當事人請求當?shù)卮逦瘯﹄p方糾紛進行調(diào)處。若村委會能夠調(diào)處成功的，則案結(jié)事了。若經(jīng)村委會調(diào)解雙方達不成和解協(xié)議的，則需要進一步采取維權(quán)措施。

4.報警。因?qū)Ψ阶钃袭斒氯撕戏ńǚ浚斐僧斒氯藫p失五萬元，對方的行為涉嫌擾亂社會管理秩序，屬于違反治安管理處罰法的違法行為，如果對方繼續(xù)實施妨害行為，當事人可以選擇及時報警，請求警方對被告作出處理。若經(jīng)警方調(diào)查處理后，對方停止妨害且做出合理賠償，雙方和解，則案結(jié)事了。若經(jīng)警方介入處理后，對方仍然阻撓當事人建房的，則當事人需要通過訴訟解決此事。

5.起訴。向法院起訴。主張：排除被告對原告建房行為的妨害，賠償原告損失五萬元及承擔本案訴訟費用。提供證據(jù)證明存在原告建房行為的合法性，被告房屋出現(xiàn)裂縫系正?，F(xiàn)象，被告存在妨礙原告建房行為，被告阻撓行為造成原告損失五萬元等事實。積極爭取雙方以調(diào)解方式結(jié)案的機會。

6.判決。若雙方和解的，若當事人勝訴后對方主動履行義務，并且停止妨害當事人建房行為的，則案結(jié)事了。

7.執(zhí)行。若雙方不能調(diào)解的，若當事人勝訴后對方不主動履行賠償義務，并且繼續(xù)實施妨害當事人建房行為的，申請法院強制執(zhí)行，申請將對方納入失信被執(zhí)行沒人名單，通過執(zhí)行和失信懲罰制度迫使對方履行義務。若對方仍然實施妨害當事人建房行為的，經(jīng)當事人申請和法院查證屬實，法院可以依法對被告實施司法拘留或罰款，情節(jié)嚴重的，對方可能涉嫌拒不執(zhí)行法院生效判決罪，可能被追究刑事責任。

1.證明雙方訴訟主體資格的證據(jù)。身份證，戶籍信息等。

2.證明當事人合法建房的證據(jù)。宅基地使用權(quán)證，建房批文等。

3.證明對方存在妨害當事人建房行為的證據(jù)。照片，報警回執(zhí)，證人證言等。

4.證明因?qū)Ψ阶钃闲袨閷е庐斒氯藫p失五萬元的證據(jù)。照片、發(fā)票，收據(jù)，證人證言等。

5.證明對方房屋出現(xiàn)裂縫系正?，F(xiàn)象且與當事人建房行為無關(guān)的證據(jù)。房屋鑒定意見等。

6.其他與本案有關(guān)的證據(jù)。

4.2 大致需要的時間、經(jīng)歷的流程。

1.起訴階段。本案如果適用簡易程序，一般在立案之日起三個月內(nèi)結(jié)案，適用普通程序則在六個月內(nèi)結(jié)案。若無法送達訴訟文書給對方的，可以公告送達，公告期為六十日，公告期不計入審理期限。雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上可以達成調(diào)解協(xié)議。若一方不服一審判決的，二審期限從立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。

2.執(zhí)行階段。若當事人勝訴后對方拒不履行生效判決文書確定的義務的，可向法院申請強制執(zhí)行。從判決生效之日次日起兩年內(nèi)向法院申請強制執(zhí)行。