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實(shí)習(xí)期間少不了跟著師父修改一些合同，這是成長(zhǎng)的必經(jīng)過(guò)程。 我很有幸，看到保留修改痕跡的貨物買賣合同，數(shù)量可觀，同時(shí)自己積攢一些修改的經(jīng)驗(yàn)。 多大的能耐干多大的事。 今日這篇文，將修改貨物買賣合同的實(shí)務(wù)小技巧概括總結(jié)便于給新人提供借鑒，與同事交流并希望得到批評(píng)指正。 一、三個(gè)心得 （一）、立場(chǎng)堅(jiān)定 吃哪家糧，干哪家事，在法律允許的范圍內(nèi)，最大限度保護(hù)當(dāng)事人的利益。 代表不同的一方，修改的方法往往不同，有利的內(nèi)容留著，不利的內(nèi)容想辦法修改（不要改到直接無(wú)法交易）或者提示客戶。 （二）、閱讀歷史 客戶高頻率簽訂買賣合同，合同的內(nèi)容是有想通的地方的，客戶過(guò)往簽約的態(tài)度與習(xí)慣也是可以通過(guò)過(guò)往的合同閱讀出來(lái)的。 （三）、制約平衡 作為供貨方有時(shí)候會(huì)處在劣勢(shì)，強(qiáng)勢(shì)修改合同內(nèi)容有時(shí)對(duì)促成交易會(huì)起到反作用，需要制約與平衡。 比如：違約金的計(jì)算方式，可以修改成雙方相同。買方不合理的產(chǎn)品維護(hù)要求，可以限制維護(hù)期，或者直接約定保修期。二、審改注意事項(xiàng)概括（主要是作為賣方） （一）、主體 在判斷主體是否適格時(shí)，還應(yīng)當(dāng)參考相關(guān)司法解釋對(duì)一些特殊情況的規(guī)定。簽訂合同遇見(jiàn)表格中的個(gè)別主體，就應(yīng)當(dāng)注意了。（內(nèi)容略有精簡(jiǎn)）
（二）、合同目的 合同目的描述，這類條款可以作具體描述。因?yàn)樗让鞔_了合同的目的，也使供方能夠預(yù)見(jiàn)到如果違約可能給需方造成的可得利益損失，追索可得利益也就有了依據(jù)。 如'為使甲方按時(shí)、按質(zhì)、按量得到用于中秋節(jié)月餅生產(chǎn)的原材料，雙方經(jīng)友好協(xié)商簽訂合同如下' （三）、逾期交貨與逾期交款違約金的約定 買賣雙方按照約定支付貨款，交付貨物是合同中的主要義務(wù)，因此此部分違約的約定非常重要。 在此作為賣方，總結(jié)合同修改如下： 甲（買）： 乙方逾期交貨，每逾期一日，支付貨款總額【】%的違約金；逾期超過(guò)【】日的，甲方可單方解除合同，并由乙方支付貨款總額【】%的違約金 乙（賣）： 第一，我只支付我逾期交付部分的逾期違約金； 第二，逾期違約金太高，我要降占比； 第三，逾期部分的違約金需要封頂，你若選擇不解除合同，我這逾期違約金不沒(méi)完沒(méi)了了； 第四，你若單方解除合同，我只支付我未履行部分貨款【】%違約金。 除了對(duì)買方提出的條件進(jìn)行修改以外，還可對(duì)等地提出甲方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。 值得注意的是：考慮到解除合同，并不能對(duì)日后的關(guān)系維護(hù)及圈內(nèi)聲譽(yù)的保持，可以采取約定逾期違約金直至付清全部貨款作為逾期違約金的封頂。 甲： 乙方逾期交貨，每逾期一日，支付貨款總額【】%的違約金；逾期超過(guò)【】日的，甲方可單方解除合同，并由乙方支付貨款總額【】%的違約金 乙： 甲方逾期付款，每逾期一日，支付貨款總額【】%的違約金，直至付清全部貨款；逾期超過(guò)【】日的，乙方可單方解除合同，并由甲方支付貨款總額【】%的違約金 但如果雖然作為賣方，但是地位比較具有優(yōu)勢(shì)，可以采取一些強(qiáng)硬的約定保證賣方利益。 甲： 乙方逾期交貨，每逾期一日，支付貨款總額【】%的違約金；逾期超過(guò)【】日的，甲方可單方解除合同，并由乙方支付貨款總額【】%的違約金 乙： 甲方逾期付款，每逾期一日，支付貨款總額【】%的違約金；逾期超過(guò)【】日的，乙方可單方解除合同，甲方除應(yīng)付清全部貨款以外，還需要支付貨款總額【】%的違約金，并承擔(dān)因提起訴訟產(chǎn)生的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用。 違約金的金額及比例的約定以高于可能造成的實(shí)際損失為宜。逾期違約金的比例在0.1%-1%較多。 凡具體情況還需要與客戶進(jìn)行充分的溝通，修改合同的最終目的是為了保證交易的目的下，最大程度維護(hù)自身的利益，律師是建議，拍板還在客戶。 （四）、驗(yàn)收及質(zhì)量擔(dān)保 賣方交付貨物，買方及時(shí)驗(yàn)收確認(rèn)貨物，既是權(quán)利也是義務(wù)，買方盡早驗(yàn)收貨物對(duì)賣方有利。因此，我將賣方對(duì)驗(yàn)收及質(zhì)量擔(dān)保的條款修改注意點(diǎn)進(jìn)行了簡(jiǎn)單羅列。 驗(yàn)收方面 1 確定買方驗(yàn)收的異議期 “買方對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量有異議，應(yīng)當(dāng)在收到產(chǎn)品后三十日內(nèi)內(nèi)向賣方提出，自收到貨物后三十日內(nèi)未提出異議的，視為交付的產(chǎn)品合格?！?/p> 值得注意的是：異議期從何時(shí)起算也很重要，有從交付之日起的，有從買方收到之日起的，作為賣方，自然約定從交付之日起算較有利。 “ 當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一） 標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人； ——《合同法》” 也就是說(shuō)，在約定不明，又無(wú)法推斷及有交易習(xí)慣的，交付自賣方將產(chǎn)品交給第一承運(yùn)人之日起。 2 買方對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量有異議并提出索賠的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)賣方確認(rèn)或者明確提供書(shū)面證據(jù)。 “甲方判定乙方提供的產(chǎn)品不合格，經(jīng)乙方確認(rèn)的，由乙方承擔(dān)全責(zé)任并向甲方賠償由此造成的損失。乙方不認(rèn)可產(chǎn)品質(zhì)量不合格的，甲方應(yīng)當(dāng)提供國(guó)家質(zhì)量檢驗(yàn)檢疫總局的檢驗(yàn)報(bào)告” 3 解決質(zhì)量異議的方案多樣化，不必然就是賠償，如果可行，可以用退、換貨，減價(jià)的方式彌補(bǔ)。 1、經(jīng)供方確認(rèn)后由供方應(yīng)給出解決方案、無(wú)償在最短時(shí)間內(nèi)補(bǔ)貨給需方，在使用期內(nèi)供方無(wú)償提供技術(shù)支持。 2、如甲方同意對(duì)不合格產(chǎn)品讓步接收使用的，應(yīng)當(dāng)按質(zhì)論價(jià)，相應(yīng)酌減酬金或價(jià)款(合同總價(jià)的5%—10%之間) 3、如乙方提供的產(chǎn)品，經(jīng)驗(yàn)收未能達(dá)到合格入庫(kù)標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)國(guó)家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局鑒定為不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，且雙方亦未達(dá)成讓步接收協(xié)議和挑選使用的余下不合格部分，甲方亦有權(quán)決定是否做退貨處理。作退貨處理的，退貨所產(chǎn)生的費(fèi)用由乙方承擔(dān)。 4 了解具體情況前提下，也可以選擇給買方享有的權(quán)利加上期限。 若供方產(chǎn)品自身缺陷經(jīng)供方書(shū)面確認(rèn)或經(jīng)專業(yè)鑒定機(jī)構(gòu)確認(rèn)的，需方須于收到貨物起三個(gè)月內(nèi)換貨（逾期供方不再承擔(dān)責(zé)任），供方將于收到換貨產(chǎn)品起一個(gè)月內(nèi)更換。 5 加上質(zhì)量問(wèn)題的抗辯緣由 因甲方儲(chǔ)存不當(dāng)，使用不當(dāng)，人為因素或不可抗力因素造成品質(zhì)問(wèn)題，不屬退換貨范疇，乙方不承擔(dān)更換義務(wù)。 6 明確產(chǎn)品質(zhì)量異議的標(biāo)準(zhǔn)，最好是第三方 乙方對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題存在異議的，甲方應(yīng)當(dāng)于六十日內(nèi)提供中國(guó)質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局提供的鑒定報(bào)告。 【法定質(zhì)量擔(dān)?！慨?dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定（協(xié)議補(bǔ)充或者根據(jù)合同推定）仍不能確定的，適用本法第六十二條第一項(xiàng)（國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、通常標(biāo)準(zhǔn)、合同目的標(biāo)準(zhǔn)）的規(guī)定。——《合同法》 （五）檢驗(yàn)期、質(zhì)保期、保修期區(qū)別 檢驗(yàn)期要解決的問(wèn)題是交付時(shí)產(chǎn)品質(zhì)量是否符合合同約定，應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任；保修期要解決的問(wèn)題是對(duì)交付后的使用中出現(xiàn)的產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵在一定期間內(nèi)應(yīng)承擔(dān)免費(fèi)維修的義務(wù)和責(zé)任；而質(zhì)保期要解決的問(wèn)題是對(duì)產(chǎn)品交付后的使用中造成的人身或產(chǎn)品以外的財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 （六）其他 1 明確送達(dá)渠道與送達(dá)效果 為了保證告知義務(wù)的履行需要明確送達(dá)渠道，避免人為地將此作為訴訟中抗辯地理由。 “各方確認(rèn)本合同中的指定送達(dá)地址作為履行本協(xié)議或因履行本協(xié)議而發(fā)生的訴訟、仲裁等司法程序中涉及的所有通知、答復(fù)、法律文書(shū)等的送達(dá)地址。以郵寄方式送達(dá)的，原則上以簽收日為送達(dá)日；如收件方拒簽或被退件的，亦視為送達(dá)，送達(dá)日為上述拒簽日或退回之日?！?/p> 2 買方作出無(wú)理地質(zhì)保及保修要求 可以從限制質(zhì)保及保修時(shí)間上進(jìn)行修改，又或者直接約定合同地有效期限。 3 買方購(gòu)買定制產(chǎn)品后違約 因?yàn)槭嵌ㄖ飘a(chǎn)品，產(chǎn)品退回已經(jīng)沒(méi)有任何意義，因此即使解除合同，也應(yīng)當(dāng)約定買方支付所有的剩余貨款。 甲方逾期付款并拒絕提貨的，鑒于該產(chǎn)品系乙方為甲方專門定制，甲方應(yīng)當(dāng)按未付款金額的千分之五向乙方承擔(dān)違約責(zé)任，逾期超過(guò)30日的，乙方除可要求甲方支付違約金外還有權(quán)要求甲方支付尚欠的全部貨款。 4 保密條款 買賣過(guò)程中，為了保證產(chǎn)品的順利使用有時(shí)候買方需要義務(wù)提供相關(guān)的產(chǎn)品信息，而這部分信息的泄露有可能會(huì)給賣方帶來(lái)侵害與損失，因此需要約定保密義務(wù)。 1. 涉及本合同的所有文字、方案、價(jià)格等產(chǎn)品信息、技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息等均視作商業(yè)機(jī)密。雙方在任何情況下不得向任何其他第三方或外界泄露本合同涉及的內(nèi)容，違者須向另一方賠償由此造成的一切損失。 2. 雙方必須為對(duì)方的所有資料保密，嚴(yán)格限制接觸該信息的人員范圍并告知其保密義務(wù)，除了為履行在本合同規(guī)定下的各項(xiàng)義務(wù)外，不能以任何其他目的使用上述資料。如一方泄露對(duì)方的該些商業(yè)秘密，受害方有權(quán)終止本合同，違約方須承擔(dān)全部賠償責(zé)任。 3. 甲方提供或披露給乙方的所有文件、資料、圖紙、物品以及副本均為甲方的財(cái)產(chǎn)，并屬于保密信息。無(wú)論任何原因，合同終止后和/或經(jīng)甲方提出要求，乙方應(yīng)按照甲方的指示將所有物品、文件、圖紙或者其他資料及副本歸還給保甲方，或者按照甲方的指示予以銷毀。乙方如丟失或泄露文件、資料、圖紙、物品以及副本等上述資料和保密信息的應(yīng)賠償甲方的一切損失。 4. 本保密條款獨(dú)立于本合同其他條款，如本合同的任何一條或多條條款成為無(wú)效、不合法、不能執(zhí)行或本合同終止時(shí)，本條所有條款的有效性、合法性和可執(zhí)行性并不因此而受影響。保密義務(wù)自合同履行完畢或終止后5年內(nèi)繼續(xù)有效。 5 最重要的事 合同的目的事為了促成交易，在此大前提下盡可能維護(hù)客戶的利益，交易的情況不是合同模板，是瞬息萬(wàn)變的，在不清楚具體交易情況下盡可能與客戶溝通好再進(jìn)行修改。 三、部分相關(guān)法條 違約金： 《關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)合同法）若干問(wèn)題的解釋（二）》：'請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限'，'當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的'過(guò)分高于造成的損失''。 交付地： 當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： （一） 標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人； ——《合同法》” 法定質(zhì)量擔(dān)保： 當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定（協(xié)議補(bǔ)充或者根據(jù)合同推定）仍不能確定的，適用本法第六十二條第一項(xiàng)（國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、通常標(biāo)準(zhǔn)、合同目的標(biāo)準(zhǔn)）的規(guī)定?！逗贤ā?/p> 篇幅有限，僅供參考,歡迎指正！謝謝！ 終于寫(xiě)完這個(gè)早就應(yīng)該寫(xiě)完的文章了，今天能睡好。 |
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