創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的股權(quán)比例如何分配？創(chuàng)始人退出如何保護(hù)公司？員工期權(quán)計(jì)劃通常如何建立？如何確保多輪融資后創(chuàng)始人對(duì)公司的控制權(quán)？

我們梳理了創(chuàng)業(yè)公司必需的勞動(dòng)法相關(guān)知識(shí)。在這一系列文章中，法務(wù)團(tuán)隊(duì)將繼續(xù)分享幫助你在創(chuàng)業(yè)道路上保護(hù)自己的小錦囊。

Q41：什么是 Term Sheet？

Term Sheet 又稱 TS、投資意向書、條款清單等，是在 VC 投資中投資人初步確定投資意向后，向創(chuàng)始人羅列的本次投資的核心條款，一般包括投資金額、股權(quán)比例、交割條件、投資人的主要權(quán)利等。Term Sheet 的作用是提綱挈領(lǐng)，總結(jié)雙方就本次投資商業(yè)條款的一些共識(shí)，減少日后起草投資協(xié)議過程中的溝通成本。

Term Sheet 整體一般不具有法律約束力，僅僅是君子協(xié)議。但部分條款，比如獨(dú)家期（限制公司和創(chuàng)始人與其他投資人接觸的條款）、保密、費(fèi)用承擔(dān)等條款往往特別說明具有約束力，畢竟在簽署 Term Sheet 至投資協(xié)議簽署往往有時(shí)間間隔，投資人希望提前鎖定投資機(jī)會(huì)。

進(jìn)一步地，即便是不具有約束力的條款（如投資人的主要權(quán)利），也有很重大的意義，因?yàn)槿绻?Term Sheet 中談定的事項(xiàng)，后續(xù)會(huì)反映在投資協(xié)議中，而投資協(xié)議無疑是約束性的。如果在投資協(xié)議談判階段，任何一方推翻 Term Sheet 中談定的事項(xiàng)，會(huì)被認(rèn)為前后立場不一致，處于不利的談判地位。因此，對(duì)于 Term Sheet，切不可因其無約束力就大筆一揮。

Q42：投資協(xié)議中為什么要有公司出具的披露函？

披露函一般作為上表中的投資協(xié)議（如增資協(xié)議或境外結(jié)構(gòu)中的 Share Purchase Agreement）的一個(gè)部分，是對(duì)投資協(xié)議中陳述和保證條款的補(bǔ)正、說明和反面披露。投資協(xié)議很大的一塊內(nèi)容是公司和創(chuàng)始人的陳述和保證，即對(duì)于交割日前公司的各方面狀況作出說明。這些陳述和保證都是標(biāo)準(zhǔn)化的合同用語，基本都是確認(rèn)公司不存在瑕疵。但實(shí)際上公司的情況多種多樣，不可能完美無瑕。因此，需要披露函對(duì)陳述和保證進(jìn)行修正，是一種否定之否定，也是對(duì)投資人履行披露義務(wù)。

披露函一般由公司方面聘請(qǐng)的律師準(zhǔn)備，并在交割時(shí)連同投資協(xié)議簽署版本發(fā)給投資人。

Q43：如何平衡新投資人和前輪投資人之間的利益？

公司在 B 輪融資及以后，需要考慮協(xié)調(diào)不同新投資人和前輪投資人之間權(quán)利的平衡。通常來說，公司往往希望新投資人沿用前輪投資人的權(quán)利，減少談判成本。即便投資人同意公司的提議，一般也會(huì)強(qiáng)調(diào)對(duì)于清算優(yōu)先權(quán)等權(quán)利的行使順序，新投資人要優(yōu)先于前輪投資人。

Q44：如何確保多輪融資后創(chuàng)始人對(duì)公司的控制權(quán)？

公司多輪融資后，創(chuàng)始人的股份比例已經(jīng)大為稀釋，其持股比例也往往低于50%甚至不再是最大單一股東。在此種情況下，創(chuàng)始人可以通過如下方式綁定對(duì)公司的控制權(quán)：

在董事會(huì)成員總數(shù)上，盡量設(shè)置單數(shù)，而且創(chuàng)始人一方可以提名或委派的董事人數(shù)要占優(yōu)。比如 7 名董事中，創(chuàng)始人指派至少 4 名。下一輪新投資人要求指派一名董事，則總數(shù)增加至 9 名，創(chuàng)始人指派至少 5 名；

與其他股東合縱連橫或一致行動(dòng)，要求其他創(chuàng)始人或投資人將投票權(quán)授予創(chuàng)始人，由創(chuàng)始人代為表決；

如采用境外架構(gòu)，還可以設(shè)置 AB 股。即某一類普通股的投票權(quán)是其他股份代表的表決權(quán)的數(shù)倍。但是如果采用內(nèi)資架構(gòu)，則由于中國公司法強(qiáng)調(diào)同股同權(quán)，因此 AB 股在中國暫無法落地。

Q45：什么時(shí)候開始考慮上市？

上市是公司發(fā)展過程中里程碑性質(zhì)的事件，在不同的公開市場掛牌上市對(duì)公司的要求都有不同，但普遍性的有較高的業(yè)績要求，因此，創(chuàng)業(yè)初期可以將上市作為一個(gè)發(fā)展目標(biāo)，但是具體考慮此問題為時(shí)尚早。在公司引入投資人的前提下，投資人往往也會(huì)在此方面給予一定引導(dǎo)。

Q46：創(chuàng)始人打算退出時(shí)需要考慮哪些法律問題？

在有投資人的情況下，需要注意：

股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制：投資協(xié)議中一般約定，在上市前創(chuàng)始人不得轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)，因此創(chuàng)始人并不能說走就走。

清算優(yōu)先權(quán)：如果退出交易中公司股權(quán)全部或大部分轉(zhuǎn)讓，該項(xiàng)交易可能構(gòu)成投資協(xié)議中約定的 Trade Sale，投資人有權(quán)依據(jù)清算優(yōu)先權(quán)（liquidation preference）條款優(yōu)先從出售對(duì)價(jià)中進(jìn)行分配，如果約定了投資人參與剩余分配的權(quán)利（participation），則投資人還有權(quán)按照股比與創(chuàng)始人進(jìn)行分配。創(chuàng)始人可獲得的退出回報(bào)份額可能與其持股比例并非一一對(duì)應(yīng)。

另外，還需要注意競業(yè)禁止：對(duì)于買家而言，收購另一家公司后，較為擔(dān)心的是公司的原班核心人馬另起爐灶，這對(duì)于買家而言是不可接受的。因此，買家往往會(huì)要求創(chuàng)始人繼續(xù)為公司服務(wù)一定期限，或至少承擔(dān)一定的競業(yè)禁止義務(wù)。

Q47：公司無法繼續(xù)經(jīng)營的出路有哪些？

低價(jià)融資：低價(jià)融資（down round）即下一輪融資的投前估值低于上一輪投后估值，由此可能觸發(fā)現(xiàn)有投資人的反稀釋權(quán)（anti-dilution），創(chuàng)始人可以和現(xiàn)有投資人協(xié)商請(qǐng)求投資人放棄行使反稀釋權(quán)，與公司共渡時(shí)艱；

出售或合并：如公司本身繼續(xù)獨(dú)立發(fā)展的前景不明，委身于人或者與競爭對(duì)手進(jìn)行合并也是選擇項(xiàng)之一。在出售或合并的情況下，該項(xiàng)交易可能構(gòu)成投資協(xié)議中約定的整體出售（Trade Sale），投資人有權(quán)優(yōu)先從出售對(duì)價(jià)中進(jìn)行分配。

清算：在前兩種方式均無法挽救公司的情況下，創(chuàng)始人可以考慮對(duì)公司進(jìn)行清算。

作者：李朝應(yīng)、王瑾（峰瑞資本ID：freesvc）