中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“中基協(xié)”）于2016年4月18日發(fā)布的合伙型私募投資基金合同指引（私募投資基金合同指引3號(hào)（合伙協(xié)議必備條款指引），下文單稱“指引”），在之前一直缺少成文的、格式化專業(yè)指導(dǎo)的狀態(tài)下，指引的頒布無疑給合伙協(xié)議的起草工作和審核工作提供了非常全面、核心的思路。本文筆者將結(jié)合指引、相關(guān)法律法規(guī)及PE法律服務(wù)經(jīng)驗(yàn)對(duì)合伙協(xié)議的起草及條款做如此下分析：

一、聲明與承諾

私募基金管理人及私募基金投資者應(yīng)在合伙協(xié)議首頁作出如下聲明與承諾，包括但不限于如下內(nèi)容：

二、合伙協(xié)議的主體與責(zé)任形式

三、基金的成立

1、基金的名稱和住所

2、基金的目的、經(jīng)營(yíng)范圍及期限

四、合伙人及其出資

合伙協(xié)議應(yīng)列明普通合伙人和有限合伙人的姓名或名稱、住所、出資方式、出資數(shù)額、出資比例和繳付期限，同時(shí)可以對(duì)合伙人相關(guān)信息發(fā)生變更時(shí)應(yīng)履行的程序作出說明。

五、執(zhí)行事務(wù)合伙人

　　合伙協(xié)議應(yīng)約定由普通合伙人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人，執(zhí)行事務(wù)合伙人有權(quán)對(duì)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資、管理、運(yùn)用和處置，并接受其他普通合伙人和有限合伙人的監(jiān)督。建議應(yīng)包括以下內(nèi)容：

　　1.執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)利；

　　2.執(zhí)行事務(wù)合伙人的資質(zhì)要求和選擇程序；

　　3.執(zhí)行事務(wù)合伙人違約處理辦法；

　　4.執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式；

　　5.對(duì)執(zhí)行事務(wù)合伙人容易產(chǎn)生道德風(fēng)險(xiǎn)的利益沖突事項(xiàng)和關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行特別約定，實(shí)際上是對(duì)執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)限進(jìn)行限制。

六、有限合伙人

1、權(quán)利

除《證券投資基金法》第四十七條規(guī)定的相關(guān)法定權(quán)利以外，可以約定其他權(quán)利，例如：

(1)在基金虧損達(dá)一定百分比以上時(shí)召集合伙人會(huì)議的權(quán)利;

(2)出資轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但普通合伙人有優(yōu)先受讓權(quán);

(3)在普通合伙人對(duì)基金造成損失達(dá)總出資額的一定百分比時(shí)強(qiáng)制普通合伙人退伙;

(4)可以根據(jù)投資的特點(diǎn)，約定有限合伙人對(duì)賬戶的安全、風(fēng)控等各方面的權(quán)利，以有效約束普通合伙人的責(zé)任和義務(wù)等;

(5)賦予有限合伙人退出的權(quán)利等。

2、義務(wù)

(1)有限合伙人對(duì)基金的責(zé)任以認(rèn)繳出資額為限;

(2)按時(shí)、足額繳付出資;

(3)不得參與及干預(yù)基金的正常及日常經(jīng)營(yíng)管理;

(4)保密義務(wù);

(5)在普通合伙人遵守投資策略和風(fēng)險(xiǎn)控制的前提下，不得干涉普通合伙人的證券投資策略和持倉(cāng)等;

(6)未經(jīng)授權(quán)以基金名義與他人進(jìn)行交易，給基金或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;

(7)不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表基金，但有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)： 

1、 參與決定普通合伙人入伙、退伙； 

2、 對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理提出建議；

3、 參與選擇承辦合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所； 

4、 獲取經(jīng)審計(jì)的合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告； 

5、 對(duì)涉及自身利益的情況，查閱合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料； 

6、 在合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟； 

7、 執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督促其行使權(quán)利或者為了合伙企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟； 

8、 依法為合伙企業(yè)提供擔(dān)保。

七、合伙人會(huì)議

　　合伙協(xié)議應(yīng)列明合伙人會(huì)議的召開條件、程序及表決方式等內(nèi)容。在實(shí)踐中大多參考有限責(zé)任公司，約定較為自由的會(huì)議制度及議事程序，如較為寬松的通知期，以全體合伙人作為表決基數(shù)等。

八、基金的投資、收益分配與虧損分擔(dān)方式

1、投資：合伙協(xié)議應(yīng)列明本合伙型基金的投資范圍、投資運(yùn)作方式、投資限制、投資決策程序、關(guān)聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及關(guān)聯(lián)方投資的回避制度，以及投資后對(duì)被投資企業(yè)的持續(xù)監(jiān)控、投資風(fēng)險(xiǎn)防范、投資退出、所投資標(biāo)的擔(dān)保措施、舉債及擔(dān)保限制等作出約定。常見的投資限制主要包括單筆投資的上限、利益沖突及關(guān)聯(lián)交易、無限責(zé)任等。投資決策程序一般包括包括投資決策委員會(huì)的設(shè)置及其議事規(guī)則、投資限制及投資禁止、咨詢委員會(huì)的設(shè)置及議事規(guī)則等。

2、收益分配：對(duì)于通常采取的方式—普通合伙人享受的投資收益劣后于有限合伙人進(jìn)行分配，可以采用如下約定：

(1)在基金根據(jù)合伙協(xié)議的約定實(shí)際分配收益時(shí)，在有限合伙人的投資本金及約定的固定收益得到償付之前，不得向普通合伙人償付其投資本金及收益;

(2)在基金根據(jù)合伙協(xié)議的約定實(shí)際分配收益時(shí)，在有限合伙人的投資本金及約定的固定收益得到償付之后，基金才能向普通合伙人償付其投資本金及收益;除有限合伙人分配取得的固定收益之外的其他超額收益，將由普通合伙人獨(dú)享;

(3)合伙人未按期繳納出資的，基金在向其分配利潤(rùn)和投資成本時(shí)，有權(quán)扣除其逾期交付的出資、違約金等費(fèi)用。如果其應(yīng)分配的利潤(rùn)和投資成本不足以不足上述款項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳出資并補(bǔ)交上述費(fèi)用。

(4)可自由約定分配時(shí)間。

3、虧損分擔(dān)方式：基金發(fā)生虧損時(shí)，可以約定債務(wù)承擔(dān)方式、止損點(diǎn)、警戒線、追加資金、取回追加資金等風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制。

九、管理方式

合伙型基金的管理人可以是合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)合伙人，也可以委托給其他私募基金管理機(jī)構(gòu)。合伙協(xié)議中應(yīng)明確管理人和管理方式，并列明管理人的權(quán)限及管理費(fèi)的計(jì)算和支付方式。協(xié)會(huì)進(jìn)一步明確合伙型私募投資基金可以同時(shí)有普通合伙人和管理人，在基金備案時(shí)，基金可能從管理上是只有一個(gè)管理人的，屆時(shí)備案在該管理人名下即可；如存在雙管理人的情況，只允許基金備案在其中一個(gè)管理人名下，另一個(gè)管理人的情況可以作為特別事項(xiàng)進(jìn)行說明。

十、托管

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行托管的，應(yīng)在合伙協(xié)議中明確托管機(jī)構(gòu)的名稱或明確全體合伙人在托管事宜上對(duì)執(zhí)行事務(wù)合伙人的授權(quán)范圍，包括但不限于挑選托管人、簽署托管協(xié)議等。全體合伙人一致同意不托管的，應(yīng)在合伙協(xié)議中明確約定本合伙型基金不進(jìn)行托管，并明確保障投資基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制。

十一、入伙、退伙、合伙權(quán)益轉(zhuǎn)讓和身份轉(zhuǎn)變

十二、稅務(wù)承擔(dān)

　　合伙協(xié)議應(yīng)列明合伙企業(yè)的稅務(wù)承擔(dān)事項(xiàng)。

稅務(wù)事項(xiàng)屬于法定事項(xiàng)，合伙協(xié)議能夠約定的事情不多。大致的原則是合伙企業(yè)本身沒有所得稅，在先分后稅時(shí)，需要為自然人合伙人代扣代繳，對(duì)單位合伙人則由其自行報(bào)稅。對(duì)于自然人合伙人較多的合伙型私募投資基金，建議挑選個(gè)人所得稅稅源地有政策優(yōu)惠的地方。

十三、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度

合伙協(xié)議應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)的記賬、會(huì)計(jì)年度、審計(jì)、年度報(bào)告、查閱會(huì)計(jì)賬簿的條件等事項(xiàng)作出約定。查閱會(huì)計(jì)賬簿是投資人知情權(quán)的重要保障措施，應(yīng)該值得明確約定。

十四、費(fèi)用和支出

合伙協(xié)議應(yīng)列明與合伙企業(yè)費(fèi)用的核算和支付有關(guān)的事項(xiàng)，具體可以包括合伙企業(yè)費(fèi)用的計(jì)提原則、承擔(dān)費(fèi)用的范圍、計(jì)算及支付方式、應(yīng)由普通合伙人承擔(dān)的費(fèi)用等

十五、信息披露制度

合伙協(xié)議應(yīng)對(duì)本合伙型基金信息披露的內(nèi)容、方式、頻度等內(nèi)容作出約定。應(yīng)訂明全體合伙人同意私募基金管理人或其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定對(duì)基金信息披露信息進(jìn)行備份。

十六、終止、解散與清算

合伙協(xié)議應(yīng)列明合伙企業(yè)終止、解散與清算有關(guān)的事項(xiàng)，具體可以包括合伙企業(yè)終止、解散的條件、清算程序、清算人及任命條件、清償及分配等。

十七、合伙協(xié)議的修訂：合伙協(xié)議應(yīng)列明協(xié)議的修訂事由及程序。 

十八、爭(zhēng)議解決：合伙協(xié)議應(yīng)列明爭(zhēng)議的解決方式。一般而言，商事糾紛推薦服務(wù)質(zhì)量比較高的仲裁委員會(huì)更為適宜。

十九、一致性要求

合伙協(xié)議應(yīng)明確規(guī)定當(dāng)合伙協(xié)議的內(nèi)容與合伙人之間的其他協(xié)議或文件內(nèi)容相沖突的，以合伙協(xié)議為準(zhǔn)。若合伙協(xié)議有多個(gè)版本且內(nèi)容相沖突的，以在中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的版本為準(zhǔn)。

二十、份額信息備份

　　應(yīng)訂明全體合伙人同意私募基金管理人、份額登記機(jī)構(gòu)或其他份額登記義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定辦理基金份額登記（全體合伙人）數(shù)據(jù)的備份。

綜上，上述私募基金合伙協(xié)議的起草要點(diǎn)，僅供大家參考，具體安排可視實(shí)際情況進(jìn)行調(diào)整。