由于公司章程對股東權(quán)利、股東與公司之間的權(quán)利義務(wù)約定不明或缺乏操作性等引發(fā)大量糾紛，嚴重影響公司的運營發(fā)展。因此，公司章程的合理設(shè)計是公司長久持續(xù)發(fā)展的命脈，是創(chuàng)業(yè)者、投資人、企業(yè)法務(wù)以及律師都必須深入學習研究的課題。本期為大家獻上《最實用公司章程設(shè)計》系列文章第二篇。

十四、知情權(quán)【法定必備條款】

1、公司股東均有查閱復(fù)印公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告。股東查閱記錄應(yīng)當提前____日，以書面形式向公司提出申請。

2、如果上述材料涉及公司商業(yè)秘密的，股東查閱復(fù)印這些材料的同時要遵守公司規(guī)定，承擔保密義務(wù)。

3、公司有合理證據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，應(yīng)當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)（可以少于十五日），以書面形式拒絕提供查閱并說明理由。

提示，股東必看：

1、公司法對于股東知情權(quán)的規(guī)定屬于強制性規(guī)范。知情權(quán)是指股東獲取公司信息，了解公司情況的權(quán)利。知情權(quán)的規(guī)定對于保護中小股東的利益尤為重要。

2、明確知情權(quán)的具體范圍：查閱范圍可以寬于但不得窄于《公司法》的相關(guān)規(guī)定。公司章程可以明確規(guī)定股東是否有權(quán)查閱原始會計憑證以及復(fù)制公司會計賬簿的權(quán)利等。

3、股東行使知情權(quán)的流程：明確股東提前申請時間，公司在相應(yīng)不超過多長時間內(nèi)提供相材料或給予答復(fù)，同時可以明確查閱的地點以及申請查閱的理由等要素，防止實際經(jīng)營中出現(xiàn)因規(guī)定不明而導(dǎo)致的推諉拒絕情況。

4、限制知情權(quán)的委托行使：行使知情權(quán)涉及公司商業(yè)秘密，需要公司慎重對待，建議在章程中明確限制股東委托他人代為行使股東知情權(quán)。

法條鏈接：《公司法》第33條

十五、紅利分配請求權(quán)【法定必備條款】

1、股東有權(quán)按照_________(認繳出資/實繳出資/平均分配）方式分配公司稅后的利潤和其他形式的利益。

2、紅利分配請求權(quán)不能單獨轉(zhuǎn)讓，但股東根據(jù)股東會決議而享有的請求公司支付特定股利的權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓。

提示，股東必看：

1、紅利分配請求權(quán)指股東有權(quán)要求公司向其分配紅利，簡稱分紅權(quán)。

2、明確分紅依據(jù)：如果章程沒有特殊規(guī)定，股東按照實繳出資比例分取紅利。對于出資不實、抽逃出資等未盡出資義務(wù)股東，公司章程應(yīng)當明確對其分紅權(quán)的限制。

3、明確分紅方式：公司章程可以經(jīng)過全體股東一致同意后，自主確定分紅方式。紅利分配不限于貨幣，章程可以規(guī)定以其它形式的財產(chǎn)或財產(chǎn)性利益也作為紅利進行分配等。

4、分紅程序不合法，或構(gòu)成抽逃出資。公司只有在償還了所有債務(wù)，提取剩余利潤的百分之十列入公司法定公積金后（如果公司章程對規(guī)定應(yīng)當提取任意公積金，應(yīng)當參照公司章程規(guī)定），方可以給股東分紅。股東會違反法定順序分配利潤，一方面可能侵犯其他股東分紅權(quán)，另一方面可能侵犯其他債權(quán)人利益，股東應(yīng)當將分紅退還公司。（詳見鄧律文章：《公司有錢了，股東就可以分紅嗎？》）

法條鏈接：《公司法》第34條第74條第166條《公司法》解釋（三）第16條

十六、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)【法定必備條款】

公司解散清算后，股東有權(quán)按照________(認繳出資/實繳出資/同等）比例分配公司剩余財產(chǎn)。

提示，股東必看：

剩余財產(chǎn)的分配方式可以通過公司章程自由規(guī)定，但應(yīng)經(jīng)過全體股東一致同意。

法條鏈接：《公司法》解釋（三)第16條

十七、表決權(quán)【法定必備條款】

1、股東按照股東名冊上的記錄，按照_____(認繳出資/實繳出資/一人一票）的方式行使表決權(quán)。

2、享有表決權(quán)的股東可以書面委托其它股東代表其行使表決權(quán)，該委托書需要在召開股東會之前交由股東會進行備案。

提示，股東必看：

1、表決權(quán)指股東對公司股東會決議事項有表示贊同、反對或者棄權(quán)的權(quán)利。

2、表決權(quán)行使方式可以由公司章程自由規(guī)定。具體方式可以包括按實繳出資比例行使、按認繳出資比例行使、一人一票表決權(quán)等。

3、嚴格限制瑕疵出資、抽逃出資股東的表決權(quán)行使。對于完全未履行出資義務(wù)的股東可以明確相應(yīng)的除名制度及除名程序，并明確規(guī)定被除名股東對除名決議應(yīng)當回避表決。對于瑕疵出資股東，建議在章程中作如下規(guī)定：瑕疵出資、抽逃出資的股東，僅能按照實際出資比例行使表決權(quán)。

4、表決權(quán)的委托行使：公司是否準許股東委托他人代為行使表決權(quán)，如果準許，還可以明確受托人主體以及受托權(quán)限。

5、提高對表決權(quán)結(jié)構(gòu)的重視：不管是股東按照出資比例行使表決權(quán)還是按照一人一股的方式行使表決權(quán)，公司應(yīng)當重視公司表決權(quán)結(jié)構(gòu)的組成。應(yīng)當避免股東（包括一致行動股東合計持有表決權(quán)份額)與相對意見股東間表決權(quán)對等，導(dǎo)致公司無法做出有效決議，從而引發(fā)公司僵局。

法條鏈接：《公司法》第41條第42條

十八、新增注冊資本優(yōu)先認購權(quán)

公司新增資本時，公司股東有權(quán)按照_________(認繳出資/實繳出資/同等）比例優(yōu)先認繳出資。

提示，股東必看：

1、公司章程約定不按照實繳出資優(yōu)先認購新增資本應(yīng)當經(jīng)過全體股東一致同意。

2、股東要求按照持股比例優(yōu)先認購公司新增注冊資本是股東固有權(quán)利而非義務(wù)，股東可以自愿放棄認繳權(quán)利，公司不得強制要求股東追加出資。

法條鏈接：《公司法》第34條

十九、股東訴權(quán)

1、股東代表訴權(quán)：股東濫用股東權(quán)利或公司董事、監(jiān)事、高管執(zhí)行職務(wù)時違反法律和公司章程給公司造成損失的，股東可以依照《公司法》第151條以個人的名義代表公司向其進行索賠。

股東代表公司勝訴，其所支付的訴訟費、律師費及其他必要費用由___(公司/股東)承擔。

2、股東直接訴權(quán)：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟，并有權(quán)要求公司承擔聘請律師、會計師和其它訴訟中支出的合理費用。

提示，股東必看：

1、股東訴權(quán)是法律賦予股東的程序權(quán)利，公司章程不可剝奪。

2、明確訴訟費用承擔主體。實踐中，股東行使代表訴權(quán)往往需要自掏腰包。如果勝訴，公司是勝訴利益主體，如若敗訴，還可能承擔損害賠償責任，這種現(xiàn)狀并不利于股東代表公司維權(quán)。因此，公司章程應(yīng)當對股東行使公司代表訴權(quán)的費用承擔予以明確。

3、股東代表訴權(quán)與股東直接訴權(quán)的區(qū)別：股東代表訴權(quán)的行使是為了維護公司利益（即共益權(quán)）的同時間接維護自己利益，股東直接訴權(quán)是為了維護股東自己的利益（即自益權(quán)）。

法條鏈接：《公司法》第151條第152條

二十、出資義務(wù)

1、股東有根據(jù)公司章程的約定繳納出資的義務(wù)。

2、公司成立后，股東不得抽回其出資。

提示，股東必看：

1、股東抽逃全部出資的法律后果：其他股東可以通過召開股東會會議決議對該股東進行除名。

2、股東出資不足的法律后果：出資不足的股東應(yīng)當對公司承擔補足出資責任，公司設(shè)立時的其他股東對此承擔連帶責任。同時，該股東應(yīng)依照股東出資協(xié)議對其他股東承擔違約責任。

3、未盡義務(wù)股東的補充賠償責任：債權(quán)人在向公司主張債權(quán)時，如果發(fā)現(xiàn)部分股東存在未繳納或未足額繳納出資的，可以訴請該部分股東在未實際出資本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任。

法條鏈接：《公司法》第27條第28條第30條第198條第199條第200條《公司法》解釋（三）第13條

二十一、忠誠義務(wù)

1、股東應(yīng)積極促進公司業(yè)務(wù)的發(fā)展和經(jīng)營目標的實現(xiàn)。

2、股東濫用股東權(quán)利或者利用其便利條件通過關(guān)聯(lián)交易給公司造成損失的，應(yīng)對實際損失額以及公司為追索損失產(chǎn)生的費用進行賠償。

提示，股東必看：

1、明確股東濫用股東權(quán)利給公司造成損失的賠償額及相應(yīng)責任限度，章程可以選擇規(guī)定雙倍額度的懲罰性賠償措施以及懲戒程序，以及追索費用的承擔方式等的。

2、股東違背忠誠義務(wù)對公司造成損害且賠償數(shù)額難以確定的，為減輕公司舉證責任，公司章程可以采取列舉方式對具體侵權(quán)行為、處罰方式、賠償額度進行對應(yīng)規(guī)定。

法條鏈接：《公司法》第146條第148條第149條

二十二、控股股東義務(wù)

1、控股股東，指持有_______%以上的股東（或者依照公司情況而定）。

2、控股股東應(yīng)當尊重公司法人獨立人格，不得濫用控制權(quán)損害公司獨立人格和其他利益關(guān)聯(lián)方的合法權(quán)益。

3、控股股東侵害公司和其他股東權(quán)利的，應(yīng)對公司和其他股東的實際損失額以及為追索損失形成的費用進行賠償。

提示，股東必看：

1、控股股東：控股股東是指持股比例超過50%，或者持股比例不足50%但其享有的表決權(quán)足以對股東會決議產(chǎn)生重大影響的股東。

2、保護中小股東利益的條款：控股股東往往在公司中具有優(yōu)勢地位，如果不加以限制，很可能會侵犯中小股東權(quán)利。

3、責任承擔方式可以參照前述二十一條忠誠義務(wù)中的相應(yīng)條款。

法條鏈接：《公司法》第20條第21條

二十三、股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓

1、股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓股權(quán),________（須要/無須）經(jīng)過其他股東同意。

2、股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東應(yīng)當在接到轉(zhuǎn)讓通知之日起日內(nèi)給予是否購買的答復(fù)，逾期未答復(fù)者視為放棄。在同等條件下，多個股東均要求購買，應(yīng)按各自的_____（認繳出資/實繳出資/同等）比例受讓。

3、受讓股權(quán)股東應(yīng)當在請求答復(fù)期限屆滿之日起日與轉(zhuǎn)讓股份的股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。如該期限屆滿未簽訂合同的，擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東有在其他股東中任意選擇轉(zhuǎn)讓對象的權(quán)利。

提示，股東必看：

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款雖屬于公司章程任意性規(guī)范，但應(yīng)在公司章程明確約定。股權(quán)轉(zhuǎn)讓本質(zhì)上是合同行為，尊重當事人的意思自治。有限責任公司兼具人合與資合的特征，法律準許公司章程突破《公司法》第71條的規(guī)定對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出個性化設(shè)定。

2、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓可以設(shè)置特別規(guī)定。原則上股東內(nèi)部進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，無須經(jīng)過其它股東的同意。但是，如果考慮到爭奪控制權(quán)等因素，可以在公司章程中進行特別規(guī)定。如果章程規(guī)定股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過其他股東同意，可以明確未經(jīng)其他股東同意的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓行為后果。

3、受讓方式：在多個股東均要求購買的情況下，除了按比例受讓外，還可以約定競價、抽簽等其它方式來進行受讓。

4、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序要件：股權(quán)轉(zhuǎn)讓后應(yīng)當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并修改公司章程，修改公司章程相關(guān)事項不再需要股東會進行表決。股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當辦理公司章程變更登記，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。

法條鏈接：《公司法》第32條第71條第72條第73條

二十四、股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓【法定必備條款】

1、本公司股權(quán)_____（可以/不可以）對外轉(zhuǎn)讓。

2、股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東。通知應(yīng)該包含股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格和其它股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件。經(jīng)其它股東______（過半數(shù)/表決權(quán)過半數(shù)/其他轉(zhuǎn)讓條件等）同意，可以對外進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

3、其它股東應(yīng)當自接到通知之日起_______日內(nèi)給予答復(fù)，逾期未答復(fù)者視為同意轉(zhuǎn)讓。

4、在同等條件下，其它股東享有優(yōu)先購買權(quán)。行使該權(quán)利，應(yīng)當在答復(fù)期限屆滿之日起______日與轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。如該期限屆滿未簽訂合同的，則視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。如果股東惡意行使優(yōu)先購買權(quán)的，需要向轉(zhuǎn)讓股份的股東承擔違約責任。

5、如果超過半數(shù)其他股東不同意向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，異議股東應(yīng)該在請求答復(fù)期限屆滿之日起______日內(nèi)與轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，未簽訂協(xié)議的則視為同意轉(zhuǎn)讓。

提示，股東必看：

1、股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的限制或禁止。全體股東一致同意的情況下，公司章程可以對股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓作出限制性或禁止約定，但不得同時禁止股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。

2、“優(yōu)先購買權(quán)”與“異議股東的購買義務(wù)”：權(quán)利義務(wù)相一致是一項基本法律原則。有限責任公司對其他股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)可以主張優(yōu)先購買權(quán)，在此情況下，異議股東應(yīng)當在同等條件下購買相應(yīng)股權(quán)，否則應(yīng)當視為同意轉(zhuǎn)讓。

3、“同等條件”的認定：股東行使優(yōu)先購買權(quán)的應(yīng)當以“同等條件”作為前提，包括標的、價款、履行期限、交易方式和條件等等，這是股東行使優(yōu)先購買權(quán)的核心內(nèi)容，也是權(quán)利行使的實質(zhì)要件。（具體內(nèi)容可以參照鄧律文章《股東哪些情況下才能行使優(yōu)先購買權(quán)》）

4、公司章程可以限制或取消股東的優(yōu)先購買權(quán)：有限公司股東的優(yōu)先購買權(quán)是一項任意性規(guī)范，公司章程可以在全體股東一致同意的前提下對優(yōu)先購買權(quán)進行限制或取消。

5、公司章程基于股東的特殊身份關(guān)系對其股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出合理限制。公司章程可以作出如下規(guī)定：公司董事、監(jiān)事、高級管理人員任職期間不得向公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，員工持股應(yīng)當遵守公司相關(guān)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)公司同意不發(fā)生效力等等。

法條鏈接：《公司法》第71條

二十五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定

1、如股東在瑕疵出資、抽逃出資的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，公司有權(quán)要求轉(zhuǎn)讓人、受讓人補足出資，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在不足出資范圍內(nèi)對公司承擔連帶責任。

2、股權(quán)因為繼承、遺贈、贈與、析產(chǎn)原因發(fā)生變動的，繼受人______（可以/不可以）直接獲得相應(yīng)股權(quán)。

3、股權(quán)回購：當發(fā)生法定或公司章程約定的股權(quán)回購情形時，回購股權(quán)的價格采取______方式確定。公司在回購股權(quán)后，可以向其他股東或第三人轉(zhuǎn)讓該股權(quán)；如果無人受讓，公司應(yīng)及時減資。

提示，股東必看：

1、股東瑕疵出資、抽逃出資不必然影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力。如果出讓方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂時，將自己的出資情況如實告知受讓方，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，依照《公司法》解釋三第18條的規(guī)定，雙方對未盡出資義務(wù)承擔連帶責任。如果出讓方隱瞞出資瑕疵的事實，受讓方可以受欺詐為由請求人民法院或仲裁機構(gòu)撤銷或者變更該轉(zhuǎn)讓合同。

2、對繼承、遺贈、贈與、析產(chǎn)等法定原因產(chǎn)生股權(quán)變動的限制：公司章程可以就因為法定原因發(fā)生的股權(quán)發(fā)動后的處理方式進行約定。股權(quán)的財產(chǎn)權(quán)利是當然獲得的，但是，身份權(quán)利是否可以取得，應(yīng)當進行明確規(guī)定。如果公司章程禁止繼承人等權(quán)利繼受人繼受股東資格，應(yīng)當明確相應(yīng)股權(quán)財產(chǎn)利益處理方式及回購價格確定標準。

3、《公司法》第74條規(guī)定，股東對包括公司合并、分立、轉(zhuǎn)移主要財產(chǎn)在內(nèi)的決議事項持有異議，可以請求公司回購股權(quán)。法定股東回購請求權(quán)規(guī)定屬于強制性規(guī)范，公司章程不能對其排除或限制。

4、公司章程可以依照實際需要，慎重擴大異議的股東回購請求權(quán)行使的情形予以擴大。

5、公司章程應(yīng)明確回購股權(quán)價值的確定方式，防止出現(xiàn)不必要的爭議。

法條鏈接：《公司法》第74條

（未完待續(xù)……）