中國法關(guān)于保證的全部規(guī)則圖解（學(xué)習(xí)必備、司考必備、執(zhí)業(yè)必備）

lawyer_song 2016-07-05

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中國法律重述

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保證的定義

《擔(dān)保法》第6條，本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

保證人

2.1 主體資格

2.1.1 關(guān)于主體資格的一般規(guī)定

《擔(dān)保法》第7條，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

2.1.2 不具有完全代償能力的主體的責(zé)任承擔(dān)

關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第14條，不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。

2.1.3 可以擔(dān)任保證人的其他組織的認(rèn)定

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第15條，《擔(dān)保法》第7條規(guī)定的其他組織主要包括：

(1) 依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)；

(2) 依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè)；

(3) 依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)；

(4) 經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記的社會團(tuán)體；

(5) 經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。

2.2 特殊主體的保證人資格

2.2.1 國家機(jī)關(guān)

《擔(dān)保法》第8條，國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。

2.2.2 以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體

《擔(dān)保法》第9條，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第16條，從事經(jīng)營活動(dòng)的事業(yè)單位、社會團(tuán)體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽定的保證合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。

2.2.3 企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)

《擔(dān)保法》第10條第1款，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。

《擔(dān)保法》第10條第2款，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第17條第1款，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。因此給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《擔(dān)保法》第5條第2款的規(guī)定處理。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第17條第4款，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的保證無效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，由分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。企業(yè)法人有過錯(cuò)的，按照《擔(dān)保法》第29條的規(guī)定處理。

《擔(dān)保法》第29條，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；債權(quán)人無過錯(cuò)的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第17條第2款，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第17條第3款，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第124條，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)為他人提供保證的，人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟。但是商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)提供保證的除外。

2.2.4 企業(yè)法人的職能部門提供保證

《擔(dān)保法》第10條第1款，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第18條第1款，企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第18條第2款，債權(quán)人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，可以參照《擔(dān)保法》第5條第2款的規(guī)定和第29條的規(guī)定處理。

2.3 兩人以上共同擔(dān)任保證人

2.3.1 一般規(guī)定

《擔(dān)保法》第12條，同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。

2.3.2 連帶共同保證

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第20條第1款，連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第19條第1款，兩個(gè)以上保證人對同一債務(wù)同時(shí)或者分別提供保證時(shí)，各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第19條第2款，連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔(dān)的份額對抗債權(quán)人的，人民法院不予支持。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第20條第2款，連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。沒有約定的，平均分擔(dān)。

2.3.3 按份共同保證

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第21條，按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔(dān)保證責(zé)任后，在其履行保證責(zé)任的范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。

保證合同

3.1 不得強(qiáng)令締結(jié)保證合同

《擔(dān)保法》第11條，任何單位和個(gè)人不得強(qiáng)令銀行等金融機(jī)構(gòu)或者企業(yè)為他人提供保證；銀行等金融機(jī)構(gòu)或者企業(yè)對強(qiáng)令其為他人提供保證的行為，有權(quán)拒絕。

3.2 保證合同的成立

《擔(dān)保法》第13條，保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第22條第1款，第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第22條第2款，主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

3.3 訂立最高額保證合同

《擔(dān)保法》第14條，保證人與債權(quán)人可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同。

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第23條，最高額保證合同的不特定債權(quán)確定后，保證人應(yīng)當(dāng)對在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)余額承擔(dān)保證責(zé)任。

3.4 保證合同的法定內(nèi)容

《擔(dān)保法》第15條第1款，保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

(1) 被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；

(2) 債務(wù)人履行債務(wù)的期限；

(3) 保證的方式；

(4) 保證擔(dān)保的范圍；

(5) 保證的期間；

(6) 雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。

《擔(dān)保法》第15條第2款，保證合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補(bǔ)正。

3.5 無效保證合同

3.5.1 一般規(guī)定

適用關(guān)于擔(dān)保合同無效的相關(guān)規(guī)定，見《擔(dān)保法》第5條第2款。

3.5.2 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門訂立保證合同

3.6 可撤銷保證合同：債務(wù)人與保證人共同欺騙債權(quán)人訂立主合同和保證合同

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第41條，債務(wù)人與保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權(quán)人造成損失的，由保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

保證擔(dān)保的范圍

4.1 一般規(guī)定

《擔(dān)保法》第21條第1款，保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。

4.2 保證擔(dān)保范圍沒有約定或者約定不明的處理

《擔(dān)保法》第21條第2款，當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

4.3 對特殊事項(xiàng)的保證

4.3.1 第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付?？顚Ｓ?/span>

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第26條，第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫?，在履行了監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫牧x務(wù)后，不再承擔(dān)責(zé)任。未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當(dāng)對流失的資金承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

4.3.2 保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第27條，保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證的，債務(wù)人的實(shí)際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

4.3.3 約定保證人代為履行非金錢債務(wù)

《關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第13條，保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務(wù)的，如果保證人不能實(shí)際代為履行，對債權(quán)人因此造成的損失，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

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