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由于國家鼓勵自主創(chuàng)業(yè)，活躍市場經(jīng)濟，公司注冊成立的門檻降低，小微企業(yè)如雨后春筍般增長，同時一些生命脆弱的小微企業(yè)也因抗壓能力低，難以支撐，也將奄奄一息。我國法律對公司的注冊有一整套的制度規(guī)范，但對公司的法律主體退出機制卻關(guān)心甚少。 近期公司企業(yè)民商事經(jīng)濟糾紛案件日益增多，股東因公司的有限責任只在出資范圍內(nèi)承擔責任，對債權(quán)人十分不公平，導致執(zhí)行公司債權(quán)人贏了官司卻只拿到一份無法執(zhí)行到位的生效文書。編者對公司債權(quán)人如何有效地實現(xiàn)債權(quán)提出以下幾招，以供參考： 《中華人民共和國公司法》第二十八條“股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。”股東應(yīng)按公司章程的規(guī)定履行出資義務(wù)，若債權(quán)人通過查閱公司內(nèi)部檔案發(fā)現(xiàn)，股東未履行出資義務(wù)，可依據(jù)公司法解釋三第十三條“公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任的，人民法院應(yīng)予支持。”股東未依照公司章程繳納出資時，公司債權(quán)人有權(quán)要求未履行出資義務(wù)的股東承擔補充賠償責任。 若股東存在上述未履行出資義務(wù)的情形對債權(quán)人來說十分幸運了，但《公司法》修訂后，公司章程往往約定股東出資認繳10年甚至更長時間，此時股東未繳納出資屬于合法而不是非法，債權(quán)人無法按照上述法律規(guī)定主張債權(quán)。 債權(quán)人是否有權(quán)請求股東提前履行出資義務(wù)以償債還有待商榷，但最高院傾向意見認為如果公司不能清償單個債權(quán)人到期債權(quán)，那么其往往也資不抵債，或者明顯缺乏清償能力，或者有喪失清償能力可能，此時按照《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條，公司已經(jīng)符合破產(chǎn)條件，所以更應(yīng)當保障全體債權(quán)人的利益。 債權(quán)人應(yīng)當申請債務(wù)人破產(chǎn)，進入破產(chǎn)程序后再按照《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條使股東出資義務(wù)加速到期，最終在真正意義上保護全體債權(quán)人利益。在類似訴訟中，如債務(wù)人公司不能通過融資或其股東自行提前繳納出資以清償債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)啟動破產(chǎn)程序。 股東是否抽逃出資是債權(quán)人追索債權(quán)的另外一個途徑，公司法 第三十五條規(guī)定“公司成立后，股東不得抽逃出資?！薄豆痉ń忉屓返谑l“公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持： （一）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出； （二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出； （三）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進行分配； （四）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出； （五）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為?！?/span> 如果股東存在上述法定的情形，就屬于抽逃出資，但實踐中債權(quán)人很難取證股東是否抽逃出資，如果實物出資后又借故抽回的，相對比較好判斷；如果是貨幣資金出資后又采取交易方式抽回的，因不存在特定性就難以判斷，債權(quán)人從是否有真實的交易基礎(chǔ)或支付合理對價，可通過獲取公司的會計內(nèi)部資料，或稅務(wù)行政部門查賬的方式查證股東有無抽逃出資的行為。 資不抵債的公司往往因無法繼續(xù)經(jīng)營而倒閉，但股東不會有始有終辦理公司善后手續(xù)，公司的退出機制不夠完善，有多公司出現(xiàn)經(jīng)營困難時，人去樓空，公司有名無實，債權(quán)人很難執(zhí)行到債權(quán)。編者建議從股東未履行清算義務(wù)追究股東的責任，可能會有所收獲。 《公司法》第二百一十一條“公司成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，可以由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照?！备鶕?jù)《公司法》第一百八十條“公司因下列原因解散:……(四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷。” 《公司法》第一百八十三條“公司因本法第一百八十條第(四)項規(guī)定而解散的，應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。”在公司被吊銷后，股東有義務(wù)對公司進行清算。股東對公司債務(wù)進行了清算，清算后無論公司資產(chǎn)是否能完全清償其債務(wù)，股東對公司所欠債務(wù)都不需要承擔清償責任。 那么股東怠于履行清算義務(wù)，股東需要承擔什么責任呢？若因公司董事和控股股東未成立清算組，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人可根據(jù)《公司法解釋二》第十八條第一款“有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持”實現(xiàn)債權(quán)。 若因有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人可根據(jù)第十八條第二款主張董事和控股股東對公司債務(wù)承擔連帶清償責任。 另外當公司資不抵債且股東無意繼續(xù)經(jīng)營時，公司的股東為了逃避債務(wù)，會急于注銷公司，成立清算組，在工商部門辦理注銷登記手續(xù)。這時債權(quán)人應(yīng)著重查看清算報告，是否有刻意隱瞞公司債務(wù)的行為，若存在虛構(gòu)公司剩余財產(chǎn)，虛假制作清算報告，騙取工商注銷登記，損害債權(quán)人利益的，根據(jù)《公司法解釋二》第十一條“公司清算時，清算組應(yīng)當按照公司法第一百八十六條（現(xiàn)行公司法185條）的規(guī)定，將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。清算組未按照前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。” 由此，債權(quán)人有權(quán)向法院起訴清算組成員主張有過錯的清算組成員承擔賠償責任，且責任范圍不以公司剩余財產(chǎn)為限，及于債權(quán)人的全部債權(quán)（案例（2011）臺路商初字第1124號）。 此外，債權(quán)人可視情況，要求公司負責人對公司債務(wù)提供擔保以加固債權(quán)的實現(xiàn)。《民事訴訟法》第二百三十一條“在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔保財產(chǎn)或者擔保人的財產(chǎn)”。第四百七十條“根據(jù)民事訴訟法第二百三十一條規(guī)定向人民法院提供執(zhí)行擔保的，可以由被執(zhí)行人或者他人提供財產(chǎn)擔保，也可以由他人提供保證。擔保人應(yīng)當具有代為履行或者代為承擔賠償責任的能力。他人提供執(zhí)行保證的，應(yīng)當向執(zhí)行法院出具保證書，并將保證書副本送交申請執(zhí)行人。被執(zhí)行人或者他人提供財產(chǎn)擔保的，應(yīng)當參照物權(quán)法、擔保法的有關(guān)規(guī)定辦理相應(yīng)手續(xù)”。 也就是說在執(zhí)行程序中，公司負責人自愿為公司債權(quán)擔保的，應(yīng)向法院出具保證書，在約定的期限內(nèi)公司仍未履行債務(wù)的，債權(quán)人可直接執(zhí)行擔保人的財產(chǎn)，而無需另行起訴。 若上述辦法都無法使債權(quán)得到救濟，債權(quán)人可通過執(zhí)行程序給公司法定代表人或負責人施加壓力。根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十七條“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，應(yīng)當報告當前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財產(chǎn)情況。被執(zhí)行人拒絕報告或者虛假報告的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對被執(zhí)行人或者其法定代理人、有關(guān)單位的主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留”。 《民訴法解釋》第四百八十四條“對必須接受調(diào)查詢問的被執(zhí)行人、被執(zhí)行人的法定代表人、負責人或者實際控制人，經(jīng)依法傳喚無正當理由拒不到場的，人民法院可以拘傳其到場。公司負責人對公司的資產(chǎn)有如實報告的義務(wù)，法院有權(quán)視情節(jié)輕重對公司負責人采取限制高消費、限制出入境、罰款、拘留等措施。” |
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