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韓嘉毅 四、法庭詢問 其實(shí)所有的律師成長都有一個(gè)經(jīng)歷,我們期待于好的律師是怎么產(chǎn)生的呢?我認(rèn)為在中國的刑辯律師隊(duì)伍當(dāng)中,如果能夠產(chǎn)生好律師的話,首先你要想辦法找到最好的隊(duì)友,最好的隊(duì)友是學(xué)習(xí)的榜樣。一套案卷材料如果你不看就去聽庭審,你體會不到快樂、魅力、技術(shù)。去聽一個(gè)庭審不行,你必須得進(jìn)到案件當(dāng)中去,所以要找到最好的隊(duì)友。 第二還要找到最好的對手,你要找到全國各個(gè)省的所有十佳辯護(hù)人,你跟他都打一遍,都過過手,你明白什么叫高手當(dāng)中的高手。全國的刑辯大律師,我在全國律協(xié)刑委會做了十二年的秘書長,全國各個(gè)省的刑辯大律師我都認(rèn)識。他們的課我都聽過,我跟他們虛心的請教過,討教過。所以我知道他們講的東西都是什么內(nèi)容,我都清楚誰講的更有操作性。我也是總結(jié)了他們的經(jīng)驗(yàn)之后再跟大家去交流,體會我自己辦案當(dāng)中的感受。 ?。ㄒ唬┓ㄍピ儐柕默F(xiàn)象 我們經(jīng)??吹降默F(xiàn)象是當(dāng)我們核實(shí)完被告人身份之后,法庭上被告人就滔滔不絕開始自我辯護(hù),這個(gè)情況有沒有?肯定有。再接下來在法庭詢問階段,法庭核實(shí)完身份,被告人就開始自行辯護(hù),審判長就開始批評、教育、指責(zé)。被告人就很無辜,很委屈,看著辯護(hù)人,辯護(hù)人沒法幫他。法庭舉證質(zhì)證期間,被告人對于關(guān)鍵證據(jù)視而不見,對于不重要的證據(jù)斤斤計(jì)較,這種現(xiàn)象有沒有?有。再往后說質(zhì)證期間,法庭辯論也是一樣,被告人和律師各說各的,他倆不是一伙的有沒有?也有。所以這種庭審的效果就不好。 理論上講培養(yǎng)、培訓(xùn)被告人是律師天然的職責(zé)和責(zé)任。只有律師可以培養(yǎng)、培訓(xùn)自己的被告人。在美國的法庭開庭之前,被告人和律師作私下里是可以演練的,重演一遍這是可以的,沒有問題的。 那么我所理解的庭審,實(shí)際上律師在庭審當(dāng)中應(yīng)該是個(gè)導(dǎo)演,同時(shí)應(yīng)該是個(gè)演員。導(dǎo)演是指什么呢?控制庭審,控制自己的當(dāng)事人。演員是指什么呢?就像陳佩斯一樣,誰當(dāng)主角那得看誰能搶到戲。你公訴人很牛,十佳公訴人沒有問題。法官也很牛,庭審無數(shù),控制法庭能力很強(qiáng),看誰能搶到戲。辯護(hù)人能搶到戲,你就是主角。 (二)會見的問題 會見我們把它分成實(shí)質(zhì)性的會見和非實(shí)質(zhì)性的會見或安慰性的會見。所謂安慰性的會見是指家里生孩子了,孩子高考了,爸爸媽媽病好了,老婆沒有重新再嫁人等等。你可以見當(dāng)事人,說挺好的外面。你這樣反復(fù)的接觸,是建立一種信任和交流的關(guān)系。實(shí)質(zhì)的會見是指什么呢?拿到了起訴意見書等等,這些跟訴訟有關(guān)證據(jù)的時(shí)候,閱卷之后進(jìn)行會見。 在開庭之前我們會見完成的最低工作標(biāo)準(zhǔn),開庭之前完成會見的最低工作標(biāo)準(zhǔn)。我們經(jīng)??吹降氖俏覀兣赃叺臅娛遥蓭熢跁?,跟被告人講三句話“明天開庭,你別緊張,問你什么說什么”。這種話常聽到,這個(gè)律師太不專業(yè)了,別收刑辯律師的錢。拿著人家的錢不管人家身家性命,這是不對的。 1.要讓被告人了解程序問題 辯護(hù)律師要按照反復(fù)的跟他講開庭幾個(gè)環(huán)節(jié),幾個(gè)過程。第一個(gè)是核對身份,第二核對你的身份之后的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。我們經(jīng)常看到被告人,在開庭問被告人性別,35歲。家在哪兒???男。他真緊張,我們想想我們第一次開庭的時(shí)候,手機(jī)響、呼機(jī)響聽不到,手上全是汗對不對。我的當(dāng)事人最嚴(yán)重、最慘烈的是在法庭上腦出血,他緊張到這個(gè)程度。 所以我們怎么樣安慰我們的當(dāng)事人?先要把程序問題給他講清楚,律師不斷地跟他講法庭質(zhì)證你干什么,法庭詢問你干什么。質(zhì)證的時(shí)候你干質(zhì)證的活,詢問的時(shí)候你干詢問的活。于是乎我們的當(dāng)事人就變成一個(gè)非常通情達(dá)理的,讓法官覺得不論是當(dāng)事人還是律師,在法庭上哪個(gè)程序都是按照他的節(jié)奏來。就會覺得你很講理,所以他量刑的時(shí)候,定性的時(shí)候考慮這個(gè)當(dāng)事人不錯(cuò),通情達(dá)理的。所以把程序一遍一遍講,不行給被告人紙和筆記下來。今天講完了之后,第二天來了先考,你給我講講開庭是怎么一個(gè)過程?記不住,你可以批評他。講清楚程序問題,這是第一。 2.思想問題 要做通被告的思想工作。我們可以把自己的當(dāng)事人分成幾類,上午可以見上市公司的老總,下午可以見黑社會的老大。不同當(dāng)事人在法庭上表現(xiàn)的不一樣。有一些當(dāng)事人在看守所一下子天壤之別,原來是養(yǎng)尊處優(yōu),進(jìn)了看守所之后一夜白頭,天天不睡覺。這樣的當(dāng)事人多鼓勵(lì),你看你以前都當(dāng)了這么多年的局長了,大場面經(jīng)歷了好多回。上千人的會議你發(fā)言都沒有問題,法庭這個(gè)小事問題應(yīng)該不大。一般的局長和處長都說那倒也是。其實(shí)他最害怕。 一般黑社會老大那種你應(yīng)該打擊他,別以為你是大哥你了不起,你到法庭你想不想好?你狠狠的批評他、訓(xùn)他,讓他徹底老實(shí)。你要沒有一個(gè)好態(tài)度,我?guī)筒涣四悖荒芙o你辯,我當(dāng)庭就解除委托。必須要好好的,老實(shí)點(diǎn)。 真的要訓(xùn)他,我這里有一個(gè)案件材料是法庭詢問的,問話一、問話二。這個(gè)案件是當(dāng)年政法大學(xué)的一個(gè)雙學(xué)士女孩子,非常漂亮。被他的男朋友殺掉了,這個(gè)當(dāng)事人被殺掉之后,有搶救,有自首,有救助行為。所以公安機(jī)關(guān)就跟他講,你沒問題,你死不了,你有搶救,你有自首。他殺了自己女朋友,他喜歡女朋友,他因愛生恨,殺完之后他后悔,自己想死。 投案自首之后,警察想怎么問,根本不看筆錄,反正警察告訴他死不了。當(dāng)一審判死刑。他那種懊惱和懊悔都已經(jīng)過了一段時(shí)間,我們說時(shí)間是最好的緩解劑,他又想活了。一審看了判決后他就覺得后悔了,于是乎二審他就充滿了氣。在看守所經(jīng)常被打,一個(gè)小男孩,內(nèi)蒙的。所以在法庭上他就很麻煩,他會把所有的仇恨都對著檢察官和法官。二審的時(shí)候,那就很危險(xiǎn)了。我看平常的態(tài)度就不對,所以我就一個(gè)勁的批評他“老實(shí)點(diǎn),我告訴你判你死刑那是正常,沒有一個(gè)好態(tài)度不行。法官、檢察官,所有的人跟你以前沒有關(guān)系,恰恰他們決定你的命運(yùn)”。于是乎他就配合的多,這是第二個(gè)思想工作。 思想工作做到位,還得告訴他我們在談話的時(shí)候,我們在法庭詢問的時(shí)候,舉證質(zhì)證的時(shí)候,你會經(jīng)常受到法官的批評。因?yàn)槟阗|(zhì)疑或者是動搖了控方的證據(jù)體系,檢察官和法官都會訓(xùn)你,面對這種訓(xùn)斥不要影響你的情緒,你不要去反撲,你態(tài)度要好,你要跟我學(xué)。我經(jīng)常被批評,批評的時(shí)候我誠心誠意接受批評。但是后來我就是不改,你也要按照這種方式來做。所以,這種你要教育好他。 3.要解決實(shí)體辯護(hù)的問題 要讓他搞清楚他所涉嫌的罪名,法律規(guī)定是什么,以及你想辯護(hù)的發(fā)力點(diǎn)。對于法律規(guī)定是什么,他能理解多少就領(lǐng)會多少。最關(guān)鍵的是你發(fā)力點(diǎn),你要想怎么辯?你要跟他共同協(xié)商這么辯那么辯行不行。我最恨的一種辯護(hù)律師就是在法庭上訓(xùn)當(dāng)事人“被告人你不要激動,法庭審判你能不能配合一下”。我最看不上這樣的辯護(hù)律師,憑什么你對你自己的衣食父母這樣的態(tài)度。所以,一定要他的思想上做好這樣的工作。 我舉一個(gè)例子,我們所的一個(gè)律師在北京的律師培訓(xùn)班上聽過我的課,于是乎他辦了一個(gè)案件效果就非常好。涉及到一個(gè)小男孩賣淫穢光盤在北京的地下通道,按照簡易程序,小男孩剛過18歲,賣的光盤不多,幾百張。我的律師就在輔導(dǎo)當(dāng)事人,說你要注意這樣,注意那樣。小孩也很聰明。簡易程序朝陽法院一上午審四五個(gè)很正常,法官、書記員面對的都是苦大仇深的犯罪分子。突然有一個(gè)小男孩,眉清目秀,說話特別文明禮貌,于是乎把法官和書記員都逗樂了。他們一旦在一上午這種很低沉的氛圍下,天天面對被告人,“被告人你老實(shí)點(diǎn),坐正”。突然有個(gè)小男孩非常禮貌,非常懂事了,那他就樂了,樂了判的就很輕?;旧祥_完庭沒幾天就出來了,也不用上訴。這招好用?;厝p一點(diǎn)案子的當(dāng)事人,調(diào)教好了之后馬上就出來了。我教了大家,你拿回去記著,用著就好用。 這是會見,最低工作標(biāo)準(zhǔn),記住了三項(xiàng)工作。 4.要教被告人開頭、結(jié)尾的技巧 比如說房山我辦了一個(gè)糧食局的局長的案子,他就是教完了之后,最后站起來跟法庭陳述,法官我對不起您,檢察官我也對不起您,我這點(diǎn)破事讓你們折騰,也給你們添了不少麻煩。回過頭來又對自己所有的干部員工也行了禮,說對不起,我的領(lǐng)導(dǎo),我的同事們,我沒想挪用,這是正常的一筆事,沒想到這個(gè)事涉嫌犯罪。如果真夠犯罪的話我也認(rèn)。又行了禮,說對不起老婆、孩子,從小我都是家里的頂梁柱。他這樣陳述完了之后,其實(shí)法官也樂了,認(rèn)為這個(gè)被告人很通情達(dá)理,所以這個(gè)案件到最后就撤銷案件了。至少撤銷案件之后,不會申請國家賠償。教好了就可以了,這是調(diào)教。 自己的當(dāng)事人有的時(shí)候需要鼓勵(lì),有的時(shí)候需要批評,有的時(shí)候需要教育,有的時(shí)候要訓(xùn)。比如說我在殺人那個(gè)案件我就跟當(dāng)事人講,我說你自己必須想,想出你原來陳述當(dāng)中的矛盾所在。我是律師,我沒有跟你一塊作案,我找不到哪些矛盾。你給我想。中午你也別吃飯,我也別吃飯,就在這兒想。想不出來也得想,要不然你就掉腦袋,還有心吃飯睡午覺?批評了半天,被告還說律師謝謝你。因?yàn)樗滥闶前l(fā)自內(nèi)心的為他好,想要救他。 (三)法庭詢問的基本原則 1.第一個(gè)基本原則是演 明知故問。法庭詢問是辯護(hù)律師在法庭上的第一次出手。十幾二十個(gè)律師第一輪詢問下來之后,法官、檢察官心里馬上有個(gè)印象,哪些律師是專業(yè)的,哪些律師是不敬業(yè)的,哪些律師是高手。有些人問的問題,兩句話出來就知道這個(gè)人打醬油的。他就被訓(xùn)斥,他就不被尊重。所以你一個(gè)辯護(hù)律師在法庭上,你能不能體現(xiàn)出專業(yè),幾句話出來就不一樣。 中國的法庭比較亂,為什么?因?yàn)槲覀儧]有庭審規(guī)則,國外的法庭審判是有規(guī)則的,誰是主詢問一方,誰是交叉詢問一方,那是不一樣的,不能亂了陣腳。但是中國是沒有辦法的,中國最高人民法院說了,任何人發(fā)問都不可以誘導(dǎo)性發(fā)問,首先他就不懂。不能讓辯護(hù)人誘導(dǎo)性發(fā)問和交叉詢問的魅力何在呢? 現(xiàn)在我們中國市場上有好多律師開始關(guān)注這個(gè)問題,法庭詢問的時(shí)間越來越長,為什么?因?yàn)橐粋€(gè)合理的審判方式就是通過不停的問、質(zhì)疑,發(fā)現(xiàn)案件的本來面目。原來我們的法庭詢問很短,質(zhì)證也很短,就是法庭辯論。那不對,其實(shí)法庭辯論是后來的總結(jié),都在前面怎么問,問話有學(xué)問。國外的律師用三分之二,四分之三的時(shí)間在研究法庭詢問,交叉詢問。現(xiàn)在中國已經(jīng)開始有一些認(rèn)識到交叉詢問和法庭詢問,于是乎開始有一些書,比如說《對方證人》等等,包括中國的老師也敢寫這方面的書了。但是我覺得那些書寫的都不好,不符合中國的情況,沒有用。 2.把問話進(jìn)行區(qū)分和化解 法庭詢問、法庭舉證、質(zhì)證和法庭辯論三者什么關(guān)系呢?法庭詢問是指明了方向,指明了那個(gè)地方叫八寶山,那個(gè)地方叫國貿(mào),這是法庭詢問的方向。舉證質(zhì)證是什么呢?法庭詢問甚至告訴你那個(gè)建筑物是什么樣的,舉證質(zhì)證是搭好整個(gè)大廈的基石和框架。這個(gè)地方鋼筋水泥的,框架出來了,舉的很高。法庭辯論是裝修,裝修之后才明白這個(gè)地方是國貿(mào)三期,不是八寶山,不是停車場。所以三者是這樣的關(guān)系。所以法庭詢問幾句話就要引起公訴人和法官的注意,這個(gè)律師問這個(gè)問題干什么?這是關(guān)鍵的癥結(jié)點(diǎn)。問完了之后才引發(fā)你在質(zhì)證的時(shí)候,能夠把問題質(zhì)出來。問的方向一偏,一問問題就是八竿子打不著,法官很專業(yè),一聽這個(gè)律師不著調(diào),所以你就沒辦法。 好,現(xiàn)在我把我們的問話進(jìn)行分類。問話是有學(xué)問的,國外的律師研究什么?天天研究這個(gè)東西,我們把所有的問題分成四種。 第一,完全開放的問題 比如“談?wù)劙讣懔囊涣摹?,類似的問題完全讓被問話的人隨心所欲的說,這是第一種問題。 第二,半開放的問題 是誰?在什么時(shí)間?干了什么?他回答必須是有目的,是誰只能回答人,不能說狗。說幾點(diǎn)吃的飯,我不能說我剛穿鞋,你要回答的是時(shí)間。所以這樣的問題都是有一定的范圍的,不能答非所問。所以這兩者問題都是要求問話的人問的比較少,要求答話的人給出新的信息。這樣的問題不一樣,需要對方給信息的。 第三,是非問題與選擇性問題 你干沒干?你去沒去?你吃沒吃?這都是是非問題,他只回答“是”還是“不是”。其實(shí)問話當(dāng)中還有的信息我不要求你給我。你說假話了嗎?或者他說說了,或者說沒說,我只要確認(rèn)一下就可以了。所以不需要他提供信息,這樣的問題。 問話者本身可以多問,問話者本身帶有信息,交叉詢問的魅力就在于不需要你來答,問話決定了法庭的走向,你怎么問很重要。 第四,附加的問題 你沒有在犯罪現(xiàn)場對嗎?你在說假話對嗎?你不是一個(gè)誠實(shí)的人對嗎?你一貫的說假話對嗎?這樣的問題有的時(shí)候不需要他回答,但是語氣和感覺不一樣。加了一個(gè)“對嗎,是嗎”等等。這樣的問題更有侵略性和逼迫性,不完全一樣。 所以我們把這四類問題進(jìn)行分開了之后,我們會發(fā)現(xiàn)后兩種問題實(shí)際上不需要對方提供信息,后兩種問題是交叉詢問經(jīng)常用到的。而后兩種情況下我們在法庭上如何使用,如果控方使用的時(shí)候,我們會迅速分辨出他在使用誘導(dǎo)性問題。后兩種是典型的誘導(dǎo)性問題。 我在我的資料里面提供了問話方式一和問話方式二,就是政法大學(xué)雙學(xué)士女孩被殺的那個(gè)案件。兩種不同的問話方式,我模擬了一下,虛構(gòu)了一下,你們會發(fā)現(xiàn)兩種問話方式在庭審上的感覺是完全不同的。這里邊我們可以看到有些問題是明顯的誘導(dǎo),哪個(gè)是沒有技術(shù)含量的。比如說“難道不是你提議去搶錢的嗎?”那就是說太明顯的誘導(dǎo),還有“你想一想,你是不是記錯(cuò)了?”這樣的問題太明顯的誘導(dǎo)??胤接昧丝梢?,辯方這么用不太合適。我們要繞著對方,走我們的道路才是高手。 再接下來,我們既然已經(jīng)把問題進(jìn)行了區(qū)分,我們就知道我們該問哪些問題,該從哪個(gè)角度去問。 ?。ㄋ模┓ㄍピ儐柕淖饔?/span> 1.通過詢問了解和揭示案情 在國外的法庭詢問階段,它的目的是揭示案件的真實(shí)情況。在中國的庭審把它變成一種角逐競技??剞q雙方在法庭詢問期間都想贏得高分,并且成為勝利者。于是乎矛盾倍出,實(shí)際上我們的目的是為了全面的揭示案件材料,他有這樣的作用。 2.表明辯護(hù)律師立場和心態(tài) 為創(chuàng)造和諧庭審打下充分的基礎(chǔ)。表明一個(gè)辯護(hù)律師不是來搗亂的。希望控辯雙方那種隱含的堅(jiān)冰得以融化,辯護(hù)律師就案件說案件,就事說事。 3.緩解被告緊張情緒 通過你跟被告人之間的點(diǎn)頭、暗示、微笑、肯定等等。因?yàn)橹袊耐徥遣辉试S被告人和律師坐到一塊的,所以這種是很尷尬的一個(gè)庭審。這個(gè)庭審是不對的,但是沒辦法。我們只能用暗語,來做這個(gè)事情。你們要學(xué)會用暗語,自己設(shè)計(jì)好自己的暗語。 4.給當(dāng)事人完整的機(jī)會 我們經(jīng)??吹娇胤秸f“被告人你不用多說了,你只需要回答是和不是就行了”。這個(gè)時(shí)候被告人和律師之間應(yīng)該有一個(gè)默契,律師要記下來。當(dāng)律師詢問的時(shí)候,首先問第一個(gè)問題,“上午公訴人有個(gè)問題你回答的是,并且你想做一個(gè)解釋,公訴人沒有讓你解釋。辯護(hù)人想讓你做個(gè)解釋,為什么你回答是?”被告人一聽“就是,哪兒能不讓我說話,那還開什么庭”。這時(shí)候公訴人就很尷尬,你這樣兩回公訴人就老實(shí)了,不敢訓(xùn)了。所以你要給被告人這種充分的機(jī)會。跟被告人約定一下,你只要想說話,不讓你說,你看我一眼,我點(diǎn)三下頭,好了,我記住了。暗示、配合。 5.為舉證和質(zhì)證做好鋪墊 因?yàn)槲覀儐柕膯栴}往往是舉證和辯論的時(shí)候關(guān)注的問題,我們這個(gè)拳是從法庭詢問開始,一拳打到最后的法庭辯論。我們經(jīng)??吹降氖俏覀兊穆蓭熢诜ㄍピ儐柕臅r(shí)候,胡亂找?guī)讉€(gè)問題問一問,法庭質(zhì)證的時(shí)候也胡亂質(zhì)一下,兩者不在一塊。法庭辯護(hù)的時(shí)候這個(gè)庭審就失敗了,那還開什么庭?做什么辯護(hù)律師?回家賣紅薯就算了。所以法庭詢問有這么多作用。 ?。ㄎ澹┓ㄍピ儐柤记?/span> 1.要做全面詢問的準(zhǔn)備 我們只當(dāng)我們的公訴人什么都不問,全面的準(zhǔn)備。要把我們想到的,可以問的問題都列成提綱,我在開庭唯一準(zhǔn)備的兩份證據(jù)材料,一份是法庭詢問提綱,還有一份是法庭辯論提綱,其他的都沒有。詢問提綱我列的很詳細(xì),有些問題該怎么問。 有的時(shí)候大家會有遺漏,我建議大家詢問的角度以如下幾個(gè)角度:以案件發(fā)生的過程為依據(jù),設(shè)計(jì)自己的問話提綱。以定性量刑有關(guān)的,比如說定性四個(gè)要件——主觀、客觀、主體、客體為問話線索展開詢問。還有可以針對起訴書指控進(jìn)行糾錯(cuò),也可以設(shè)計(jì)自己的問話提綱,不至于遺漏。 我經(jīng)??吹礁覀兯穆蓭熮k案,律師很認(rèn)真,很努力。過一會兒找我,韓兄我發(fā)現(xiàn)一個(gè)重大的問題,你看這個(gè)問題是這樣,開庭我一定要問。過兩天又跑來找我說發(fā)現(xiàn)重要證據(jù),你看這個(gè)證據(jù)是這樣的,我發(fā)現(xiàn)怎么怎么著。他就是在打亂拳,不會辦理刑事案件。辦理刑事件應(yīng)該是一個(gè)水到渠成的過程,不能打亂拳,一會兒想到了質(zhì)證,一會兒想到了舉證,一會兒又法庭辯論我得說清楚這個(gè)問題。不對,不該有這樣的問題,思維不能跳躍,你那么跳著做,做不好事的,會遺漏的。 所以法庭詢問的范圍還要加上一個(gè),想辦法詢問的對象也要做豐富了。有些同案被告人他們會在法庭上怎么表現(xiàn)呢?你要想好了怎么樣問他,包括有可能出庭的證人你怎么問,你要設(shè)計(jì)好自己的問話提綱,這個(gè)是要?jiǎng)幽X筋的。 國外的律師三分之二的時(shí)間,四分之三的時(shí)間在研究交叉詢問,我們用了多少時(shí)間?弄一個(gè)十分鐘就上了法庭了,這種情況很正常。比如說還是同樣超范圍經(jīng)營。你在問話的時(shí)候,包括自首、立功、檢舉等等,沒有爭議的問題也要問到,一帶而過。比如說政法大學(xué)這個(gè)學(xué)生,雙學(xué)士被害案件,我問被告人戀愛的經(jīng)過,為什么?你要跟他講,我要問你戀愛經(jīng)過,而且我用開放的問題。你要給法庭、合議庭展現(xiàn)出一份非常美好,詩情畫意般的浪漫情懷,讓所有人感動。讓大家知道這種浪漫的愛情故事下面,不可能有那么手段殘忍的殺害。所以被告人在法庭上充分表達(dá)戀愛的過程,于是乎哭聲一片??胤胶安荒軉?,與本案無關(guān),被告人馬上不敢再說了。辯護(hù)人就站出來喊有關(guān),這是戀愛過程,兩人建立感情的過程,很重要。對于案件定性至關(guān)重要,必須允許我問,要吵架。所以你要做通思想工作他才可能問。 包括河北保定依棉的詐騙案件,他涉嫌詐騙4.3個(gè)億,我要問的最后兩個(gè)問題是你以前做過這樣的收購嗎?他說我做過,做過幾百次,二三百次,我親自作為收購方我做了一百多次。分別是哪里的,哪個(gè)省多少筆,哪個(gè)省二百多個(gè)企業(yè),我一貫這么操作,這是一個(gè)擴(kuò)展的問題。他提前準(zhǔn)備好了,他算了,他說以前做的你在網(wǎng)上都可以查到,都是我來操刀做的國內(nèi)企業(yè)收購。我說被告人我還問一個(gè)問題,涉及到你的隱私,但是實(shí)際上他已經(jīng)知道我要問什么了。我說你個(gè)人究竟有多少錢?他說我可以動用十位數(shù)字的現(xiàn)金等等。如果不去協(xié)商好了,被告人會告訴你我有多少錢嗎?但是你如果是個(gè)窮光蛋,你買一個(gè)企業(yè)大家就懷疑你是不是要詐騙?你自己本身就腰纏萬貫,他沒有必要。他只是一個(gè)商人,追求自己商人的價(jià)值而已,他就不太符合詐騙的特征。有的是錢,怕什么?有千萬美金還算什么?所以這個(gè)東西要跟被告去溝通好。 2.精心設(shè)計(jì)策略 這個(gè)東西是很有策略的,比如說哪些問題先問,哪些問題后問。實(shí)踐中我們的刑訊逼供往往后問,為什么?之前問不了,一問雙方就擦槍走火,矛盾就出來了,被告人或者當(dāng)事人、證人就不好平穩(wěn)的表述。到最后再問刑訊逼供的問題,再激烈也不怕。我已經(jīng)從證人那里獲取了我應(yīng)該獲取的任何有價(jià)值的東西,榨干了,最后就剩威脅他了,那就最后來矛盾沖突。所以有的時(shí)候我們要明修棧道,暗度陳倉。 比如說有一個(gè)案件涉及到彩票詐騙。我反復(fù)的問,高管人員都在,最后一個(gè)問題“如果揚(yáng)州彩票銷售,你們不控制大獎(jiǎng)的話,你們是虧了還是賺了?虧多少”?他說涉及到彩票詐騙,是彩票經(jīng)銷商在全國十幾個(gè)省,二十多個(gè)城市分別賣彩票,他們通過控制大獎(jiǎng)的方式,彌補(bǔ)虧損。后來起訴的是詐騙罪。因?yàn)榭刂拼螵?jiǎng)的錢都給到財(cái)務(wù)總監(jiān)個(gè)人的卡上,財(cái)務(wù)總監(jiān)拿到這個(gè)錢之后,回過頭來用到自己企業(yè)當(dāng)中,各種途徑進(jìn)來。但是控方只是關(guān)心錢到財(cái)務(wù)總監(jiān)的賬上就完了,至于財(cái)務(wù)總監(jiān)這個(gè)錢怎么樣轉(zhuǎn)換,他不給你注意,不給你取證。我律師也沒有辦法審計(jì),也沒有辦法查賬。時(shí)間也不允許,工作量也很大,因?yàn)閹浊f。所以每次開庭我都要問當(dāng)事人,你如果不控制大獎(jiǎng),這筆你是虧了還是賺了,虧多少賺多少?十幾個(gè)省二十幾起,每次都問最后一個(gè)問題,所以到后來被告人都會搶答了。我說你不能搶答,你都會搶答了很好,但是你不應(yīng)該搶答,書記員還要記錄。 反復(fù)的詢問讓法庭產(chǎn)生一個(gè)感覺,為什么這個(gè)辯護(hù)人每次都會問這樣的問題呢?法庭辯論的時(shí)候,所有的當(dāng)事人都在場。我來總結(jié)一下,在北京銷售一共五回,第一次虧多少,第二次虧多少,不控制大獎(jiǎng)的話。在杭州銷售、南京銷售,總計(jì)虧損了多少。法庭辯論我就可以強(qiáng)調(diào)了,這個(gè)企業(yè)的注冊資金只有多少。如果這個(gè)錢就這么虧下去,這個(gè)企業(yè)還能不能活??胤絻H僅注意到錢到財(cái)務(wù)總監(jiān)的賬上,他不注意財(cái)務(wù)總監(jiān)的賬上如何還回到企業(yè)來。有沒有一種騙子說我不喜歡錢,我不是以非法占有為目的,就喜歡騙著玩。我騙過來之后我放到企業(yè)里面,我騙著玩,騙著這個(gè)過程,這是不是詐騙?當(dāng)然很多其他的辯解,最后改成非法經(jīng)營罪了。通過問話來彌補(bǔ)證據(jù)的不足。 3.圍繞有利于辯方的證據(jù)發(fā)問 問話是有學(xué)問的,同樣一個(gè)行為,問話的角度不同,結(jié)論就不一樣。比如說祈禱時(shí)能抽煙嗎?不能。為什么?祈禱很嚴(yán)肅,你怎么能抽煙呢?但是辯方反過來問抽煙的時(shí)候能祈禱嗎?祈禱很高尚,很純潔的。別說抽煙祈禱,我干什么事的時(shí)候祈禱都不犯法。所以同樣一個(gè)行為,問話角度不一樣結(jié)論就不一樣。控方說合同詐騙,它一定圍繞著你如何虛假宣傳了。辯方一定要圍繞著我如何安置員工。所以角度是不一樣的,不要認(rèn)為控方問完了你就沒有問題,那是因?yàn)槟銢]有發(fā)現(xiàn)問題而已。 4.為自己的舉證質(zhì)證鋪墊好 5.問話簡潔,問題被拆分 所有的問題都可以被拆分。所以你把問題拆分來開了,引誘他一步一步跟著你的思路走。很多律師在法庭上經(jīng)常自己說了一大堆,實(shí)際講的比被告還多,講了半天問被告是不是這么回事?被告人說是。一句話解決了。這不對,一定要簡潔的問問題才行。你不能自己講的比被告多很多,那不行,那就錯(cuò)了。 6.注意誘導(dǎo)性問題 所謂誘導(dǎo)性問題,在實(shí)踐中分成兩種,一種是心理強(qiáng)制的誘導(dǎo),一種是技術(shù)的誘導(dǎo)。 第一,心理強(qiáng)制的誘導(dǎo) 我們看到控方經(jīng)常面對被告人回答,沒有符合他意思的時(shí)候,他經(jīng)常說“被告人注意了,這是給你最后的機(jī)會,你要注意老老實(shí)實(shí)交代。法庭審判是給你最后的機(jī)會,你要不老老實(shí)實(shí)的,你的黨員干部怎么干?”有沒有這種情況?有。一回兩回可以,第三回律師必須出手救他。公訴人請你注意發(fā)問的方式,你必須讓被告在沒有壓力的情況下自由表達(dá)和陳述。如果庭前筆錄都正確的話,不需要庭審質(zhì)疑的話,不需要庭審審查的話,還要開庭干嘛?你以庭前筆錄判就可以了。被告怎么樣表述很關(guān)鍵,你不能訓(xùn)被告人。你要出手,你不出手是不可以的,你當(dāng)什么刑辯律師?你跟他掐架沒有問題,這個(gè)時(shí)候越掐法官就會支持你,你放心。這是關(guān)于心理強(qiáng)制的誘導(dǎo)。 第二,技術(shù)的誘導(dǎo) 技術(shù)的誘導(dǎo)就得想辦法用技術(shù)的方式來解決。雖然最高人民法院說了不可以誘導(dǎo)性發(fā)問,但是什么叫誘導(dǎo)性發(fā)問?它沒有一個(gè)定義。誰不可以誘導(dǎo)?他說都不可以誘導(dǎo),這是不對的,好多時(shí)候很多問題是帶有答案的。 比如說我在山東辦了一個(gè)案件,涉及到身份轉(zhuǎn)換的問題。控方這樣問,你是不是國有企業(yè)的經(jīng)營管理者?這些人買了國有企業(yè),買完之后起訴成貪污了,又是多少個(gè)億的。它這個(gè)企業(yè)的資產(chǎn)先是被銀行把主要的機(jī)器設(shè)備抵押拍賣,銀行拿走一部分。第二次又被拍賣是因?yàn)槠飘a(chǎn),走了破產(chǎn)程序。所以控方在法庭問的時(shí)候,就問了這樣幾個(gè)問題,你是不是國有企業(yè)的經(jīng)營者、管理者?國有企業(yè)的經(jīng)營者、管理者是不是有義務(wù)保證資產(chǎn)不流失,不損失,保值增值的責(zé)任和義務(wù)?有。是不是在兩次流拍之后你以較低的價(jià)格買了國有資產(chǎn)?是。那你是不是占有國有資產(chǎn)的便宜?以較低的價(jià)格你占了便宜,你沒有盡到責(zé)任和業(yè)務(wù),這種損失是不是進(jìn)了你的腰包?被告人就不回答了,他肯定不回答,這個(gè)問題問的非常好。 這時(shí)候辯護(hù)人就要出手,我們就要用技術(shù)性的問題來啟發(fā)他。比如說第一個(gè)問題我可以問他抵押的資產(chǎn)被拍賣,錢給誰?銀行,銀行抵押的財(cái)產(chǎn)。第二個(gè)問題是破產(chǎn)企業(yè)在拍賣的過程當(dāng)中,拍得的錢給誰?所有債權(quán)人,肯定債權(quán)人拿走錢。第三個(gè)問題,法院在拍賣的過程中,你作為企業(yè)的經(jīng)營者、管理者,有沒有試圖抬高拍賣的價(jià)格或者控制拍賣的價(jià)格,或者降低拍賣的價(jià)格?我用選擇的問題。被告人說我不可以,都不可以。法院拍賣的時(shí)候,我是債務(wù)人,我是任人擺布,我聽人指揮的,我沒有任何權(quán)利,我要做的話是干擾司法了。所以被告人的觀念就轉(zhuǎn)變了。那么你是不是有責(zé)任保護(hù)國有資產(chǎn)不流失、不損失,有這樣的責(zé)任義務(wù)嗎?他說拍賣的時(shí)候我就沒有這樣的責(zé)任和義務(wù)了,被告就懂了,你要啟發(fā)他,他才懂。 7.注意攻擊與防御被訓(xùn)斥 因?yàn)榉ㄍピ儐栆惨粯樱覀兟蓭煏r(shí)刻存在著跳起來點(diǎn)火放炮,然后趕緊轉(zhuǎn)身走人這種情況。 8.尊重自己的被告人 只有被告人獲得尊重,才可能自己被尊重。于是我們經(jīng)常使用的語言是對不起,我沒聽清,能不能慢一點(diǎn),有條理一點(diǎn),抱歉,我要打斷你一下。對不起,我要打斷你一下。很誠懇的去說,有的時(shí)候我們刻意用您。 9.注意法庭中的變化 在沈陽歐亞農(nóng)業(yè)楊某的案件中,我?guī)е覀兯锏穆蓭熞粔K出庭,就有這樣的一個(gè)情節(jié)。一個(gè)證人出庭之后,突然他強(qiáng)調(diào)那個(gè)錢我沒拿,我那個(gè)助手也是準(zhǔn)備好了問話提綱,但是他沒有把問題延伸開來。問你拿沒拿錢,證人說沒拿,這個(gè)問題就跳過了。第二個(gè)企業(yè)怎么注冊了?這個(gè)時(shí)候不同的律師會有不同的深度,你說你沒拿錢,馬上其他律師可以補(bǔ)充。 我補(bǔ)充的時(shí)候就說你說你沒拿錢,原來的筆錄里面,是你沒有出庭的,為什么說拿錢了?如果你以前的筆錄和今天當(dāng)庭庭審陳述不一樣的話,你以哪個(gè)為準(zhǔn)?這可以了。原來筆錄為什么說拿了還解釋半天,再接下來問你說你自己沒拿錢,你有沒有去指示、暗示、提示、命令、要求別人去拿錢?沒有。那你有沒有看到,聽說過有人拿這個(gè)錢?都沒有。那么這幾個(gè)問題實(shí)際上是根據(jù)一個(gè)問題產(chǎn)生的演變,而這樣的演變問題,將所有的可能都堵死。所以在庭審不斷地盤問過程當(dāng)中是一種交流,在香港叫盤問,就是指這樣的不停的交叉詢問才對。 10.掌握與同案其他被告人法庭詢問的方式和策略 同案的其他被告人在法庭上肯定要說話,而且這種說話有一些不可控性,更離譜。你搞不清這個(gè)當(dāng)事人什么脾氣秉性和愛好,知識文化等等。所以我們基本上要把握這幾點(diǎn): 第一要尊重,一般情況下開場白都是“某某被告人你好,我是第一被告人的辯護(hù)人,我是哪個(gè)律師事務(wù)所的律師,有幾個(gè)問題我想請您做一個(gè)解釋可以嗎?請您幫個(gè)忙做一個(gè)回答行嗎?”非常客氣禮貌的用語,先拉近和你之間的關(guān)系,避免那種敵意。先從“可以”、“行”、“愿意幫忙”這樣的問題開始。因?yàn)樗械恼勁袑<腋嬖V我們,基本的按照原則是從這樣的問題開始,才能得到很好交流和溝通的結(jié)果。 第二要補(bǔ)漏。補(bǔ)什么漏?兩個(gè)方面的漏,第一個(gè)漏是那個(gè)被告人他請的律師問話不到位的漏你要補(bǔ)了。那個(gè)律師剛剛菜鳥級的,第二年執(zhí)業(yè),水平太差。你能幫他問幾個(gè)問題,在法庭上你就是主角。同樣,還要補(bǔ)那個(gè)被告人他所陳述的案情對我當(dāng)事人有利的部分,他沒說,這也要補(bǔ),一定要補(bǔ)這個(gè)漏。為什么對我當(dāng)事人有利的東西他不說?你要補(bǔ)。 第三問題要補(bǔ)救。補(bǔ)救就更有意思了。比如說我在重慶辦案,公訴人問那個(gè)商務(wù)經(jīng)理,俗稱叫媽咪,說“你每個(gè)月上交的費(fèi)用中是否包含賣淫小姐的錢”?媽咪說“應(yīng)該包括”。“包括多少?”“那也說不清”。這個(gè)問題問的非常好,只要你回答應(yīng)該包括,就意味著賣淫收入有錢分給老板。這個(gè)時(shí)候那個(gè)律師就沒有反應(yīng)過來。 這個(gè)時(shí)候我就開始問,我必須要補(bǔ)救。我的策略是很簡單的,先問經(jīng)營活動,你們怎么樣經(jīng)營,怎么樣管理小姐,有沒有什么東西。都完了之后,期間隱含的一個(gè)問題就是如果你不去交,如果賣淫小姐不去賣淫,你控制的小姐,你所收到的小費(fèi)夠不夠交管理費(fèi)?媽咪說那也夠。小姐賣淫多少你的收入有增加,管理費(fèi)有沒有變化?沒有變化。小姐賣淫多少,收入增加多少,跟你的個(gè)人利益有關(guān)系,對嗎?對。這幾個(gè)問題問出來之后,組織賣淫自然跟媽咪沒有關(guān)系了,這就是一個(gè)補(bǔ)救的問題。 第四個(gè)問題是策略。就是要先問這些有用的、平和的,然后再問激烈的。 比如說這個(gè)案件當(dāng)中就涉及到一個(gè)場景,什么場景呢?有兩三個(gè)商務(wù)經(jīng)理被抓起來指控被告人指示黑社會控制媽咪,通過控制媽咪來控制小姐。并且說有一次他們找?guī)讉€(gè)人打了商務(wù)經(jīng)理,那個(gè)商務(wù)經(jīng)理要離開。于是在法庭上我就問媽咪那些問題,所有經(jīng)營活動都問完了之后,我說最后一個(gè)問題我想問當(dāng)年某某人被打那個(gè)事你在場?她說對,我在場。我說你很擔(dān)心,很鎮(zhèn)靜?當(dāng)時(shí)很害怕。這個(gè)事過了很多年,你記憶的很清楚,對嗎?她說對。真的記得很清楚嗎?真的記得很清楚,當(dāng)時(shí)可嚇人了。她還這樣解釋一下。我說好,現(xiàn)在我開始問,當(dāng)時(shí)幾個(gè)人打的?可能是30個(gè)。我說怎么打的?用拳、腳,她說可能也用腳了。第三個(gè)問題什么時(shí)間打的?下午,可能快到晚上了。 三四個(gè)問題下來之后,馬上跳起來喊“你不能說可能,你必須準(zhǔn)確回答。因?yàn)閯偛拍阏f的清清楚楚,你一直記得清楚。為什么說可能?有沒有這個(gè)事?跟法庭如實(shí)交代,聽見沒有,我告訴你法庭審判是對你最后的機(jī)會”。我就開始學(xué)公訴人了,一般法官就敲錘,辯護(hù)人訓(xùn)兩句得了。所以這個(gè)時(shí)候小姐就緊張了,整個(gè)氣氛就挑起來了,公訴人就開始來了,辯護(hù)人你不能這樣詢問。準(zhǔn)備好吵架?!拔冶仨氝@樣問,我這樣問是為了法庭依法查明案情,你有什么權(quán)利不讓我這樣問?你不能訓(xùn),我為什么不能訓(xùn)你?剛剛訓(xùn)過,你比我訓(xùn)的還多三句話,為什么不可以?我就要這樣問?!蔽疫€要這樣問,就是吵,讓法官敲錘,敲錘之后你還要再吵兩句。必須加兩句,然后再瞪那幫人兩眼。 這個(gè)時(shí)候接著問,一般法官都說別吵了,法官假裝合議一下說,辯護(hù)人可以繼續(xù)發(fā)問,但是注意態(tài)度。我又贏一場。于是乎我繼續(xù)問“打人打傷了沒有?傷到什么程度?打人的穿什么衣服?被打人穿什么衣服?”都問完之后就可以了。等第二個(gè)商務(wù)經(jīng)理人來了之后還是同樣的問題,我就平和多了。第一個(gè)人兩三個(gè)人打了,第二個(gè)當(dāng)事人說三四個(gè)人打,可以。你是說三四個(gè)人打的,不是兩三個(gè)人對嗎?對。第一個(gè)人說是下午打的,第二個(gè)人說晚上了,天都黑了,都點(diǎn)燈了。然后我就跟第二被告人強(qiáng)調(diào),反復(fù)強(qiáng)調(diào)一句話,你是說晚上打的,不是下午對嗎?已經(jīng)掌燈了。書記員記錄在案。 所有這些問完了之后,法庭辯論就說我就可以強(qiáng)調(diào)到底有沒有打人這個(gè)情節(jié)。有沒有?如果有的話,為什么大家的筆錄當(dāng)庭陳述差距這么大。一個(gè)說兩三個(gè),一個(gè)說三四個(gè);一個(gè)說上午,一個(gè)說下午;一個(gè)人說打人的穿白衣服,另一個(gè)人說打人的穿黑衣服。到底有沒有?所以法庭辯論的時(shí)候就能講出來,通過法庭詢問彌補(bǔ)證據(jù)不足,這是策略。 你要把氣氛挑起來,才能讓情節(jié)充分的在法庭停留,空氣在凝固,時(shí)間在凝固。于是乎在法庭辯論的時(shí)候,你去主張自己的理論和觀點(diǎn)的時(shí)候,沒有人質(zhì)疑你,控方無話可辯。 第五個(gè)問題,如果涉及到當(dāng)事人利益被侵害,而且可能致命侵害的時(shí)候,你一定要訓(xùn)那個(gè)被告人。并且訓(xùn)的時(shí)候要學(xué)一學(xué)控方的語氣和語感。你兜里有沒有錢?有多少錢你記不住,你揣沒揣錢包你還不清楚嗎?你為什么不回答這個(gè)問題?話可以離譜,要比公訴人還公訴人,這才讓自己的當(dāng)事人很滿意,當(dāng)事人心里可解氣了。 這里邊要強(qiáng)調(diào)說話的語言語氣,還是要以平穩(wěn)的語氣。大部分的時(shí)間我們都是彬彬有禮,講道理的。只是為了揭示案情,好多時(shí)候我們刻意挑起爭端,這是沒有問題的。 由于時(shí)間的關(guān)系,法庭詢問包括鑒定人出庭,警察出庭,鑒定人出庭,普通證人出庭我都沒有講到。而且我也沒有經(jīng)驗(yàn)。不論是非法證據(jù)排除,還是證人出庭,這么多年律師的實(shí)踐,頭發(fā)都白了,也沒有幾個(gè)證人出庭。 五、法庭辯論 我們先前已經(jīng)有了法庭詢問和質(zhì)證,這個(gè)時(shí)候庭審已經(jīng)是辯護(hù)律師了,已經(jīng)是我們的天下和舞臺了。這個(gè)時(shí)候我們可以站在制高點(diǎn),當(dāng)一個(gè)庭審辯護(hù)律師侃侃而談,被告人頻頻點(diǎn)頭,鴉雀無聲,公訴人、法官也頻頻點(diǎn)頭,這個(gè)時(shí)候庭審的感覺就是快樂。當(dāng)庭審之后法警圍過來要名片,這個(gè)公訴人過來跟你握手,說韓律師以后我們互相學(xué)習(xí),多探討。法官和公訴人跟當(dāng)事人家屬講,你請這個(gè)律師請對了。被告人家屬過來眼含熱淚,握著手,感謝你韓律師,不多說了。就連商務(wù)經(jīng)理的爸爸媽媽也過來跟我握手,謝謝你韓律師,訓(xùn)我孩子訓(xùn)的好。這個(gè)時(shí)候,法庭判決的結(jié)果已經(jīng)并不重要了,我們在法庭上已經(jīng)得到自己想要得到一個(gè)刑辯律師的快樂。那么這些快樂是建立在艱苦的工作和前期準(zhǔn)備,和豐富的經(jīng)驗(yàn)上。 在法庭上我們說要在法庭上怎么說,以什么樣的方式和角度去說。 (一)注意講給誰聽 我們好多律師,尤其地方的律師喜歡啟發(fā)群眾,給觀眾說,這不對。我們要調(diào)整好自己的心態(tài)和語氣,我們盯著的是法官,我們針對是公訴人的觀點(diǎn)。你注意法官是不是注意在聽,他是最關(guān)鍵的。看兩個(gè)人就可以了,被告就不要看了。 (二)法庭辯論是一種溝通和交流 從今天起我希望和我交流過的律師在法庭上堅(jiān)決杜絕一個(gè)現(xiàn)象——在法庭上讀自己的辯護(hù)詞。千萬不要去讀,一讀法官就在收拾案卷材料,你看到公訴人也在整理卷,法官聽一聽不耐煩了。他給你面子讓你讀,讀就沒有意義了。我們特別討厭的是公訴人第二輪辯論的時(shí)候,還在那里念他準(zhǔn)備好的東西,根本不根據(jù)法庭舉證質(zhì)證得出來的結(jié)論。這樣的律師,就別拿錢,別辦刑案。法庭下面寧可準(zhǔn)備15、20分,我們在法庭上空口白牙只能說出來6、7分都可以,千萬別去讀。一讀它所有的魅力都沒了,必須要調(diào)整好。 用自己的語言現(xiàn)場來組織,這需要訓(xùn)練,需要時(shí)間。要經(jīng)歷過大的法庭的洗禮,你才能變的淡定、從容和越來越激動。教師講課為什么講到情緒來的時(shí)候,他會講的比自己教案準(zhǔn)備的還充分,還有激情?一個(gè)真正的刑辯律師做到后來的結(jié)果是我只列了法庭辯論的提綱,一至九。到后來我發(fā)現(xiàn)何止一到九,我到二十五都可以說出來。但是剛開始做律師的時(shí)候,準(zhǔn)備了十五二十條,只能說出七八條,沒有關(guān)系。我們從小案件做起,逐漸的培養(yǎng)自己,訓(xùn)練自己。有一天你會發(fā)現(xiàn)你在法庭上越講越開心,本來原來不太清晰的法律思維,自己認(rèn)為自己的認(rèn)識不一定充分,通過語言表述發(fā)現(xiàn)越來越相信自己是對了。只有自己充分相信自己是對的,才可能影響法官,感染法官。你自己都不可靠,自己列的辯護(hù)詞語言都是假的,自己都是套話,你怎么可能去影響法官,說服法庭呢? ?。ㄈ┳⒁忾_頭和結(jié)尾 法庭上經(jīng)常一片混亂,幾天下來之后大家非常疲憊,應(yīng)該有一個(gè)正式的開頭。比如說我跟法官講“尊敬的法庭、合議庭,北京市京都律師事務(wù)所韓嘉毅接受被告人委托擔(dān)任本案的辯護(hù)人。在此期間我做了閱卷、會見等等”。以播音員的方式、語音、語速、語調(diào),雖然我還有東北味,我盡量去模仿,讓那個(gè)庭審的氛圍一下子改變了。一下子變成突然很正式,很正規(guī)。一下子讓大家的情緒充分被調(diào)動起來,大家不再疲勞,不再累。很多北京的律師跟我說,我也按照你的方法做了,我一說這個(gè)話,法官就說別講這個(gè),講一點(diǎn)實(shí)際的,直接說觀點(diǎn)就可以了。為什么呢?責(zé)任在我們自己。 如果法庭詢問和舉證質(zhì)證表現(xiàn)出足夠的敬業(yè)和專業(yè),你是高手。在法庭辯論的時(shí)候,天下就是你的,舞臺是你的。你想怎么說,就怎么說。從來沒有人敢限制你的時(shí)間,有些律師不停的在宣讀自己的辯護(hù)詞,于是乎法官就用這樣的策略方式對待:一共40個(gè)被告人,第25個(gè)被告人的辯護(hù)人,你先發(fā)言。26個(gè)被告人你先講,辯護(hù)人你說。最后第40個(gè)被告人的辯護(hù)人發(fā)言,然后從24、23、10到2,所有的辯護(hù)人都發(fā)言完了。因?yàn)榈谝槐桓娴霓q護(hù)人寫那么厚一個(gè)辯護(hù)詞要讀,法官嚇的最后讓他發(fā)言。告訴那個(gè)律師第一被告的辯護(hù)人你現(xiàn)在可以發(fā)言了,但是法庭提醒你注意,其他辯護(hù)律師講過的你不要重復(fù)。 這個(gè)問題我們張軍、王秀紅,最高法院大法官在全國律協(xié)座談,我就談了這個(gè)案例,要有庭審規(guī)則。張軍很高興的開玩笑“嘉毅,這個(gè)法官控制庭審還是很有辦法的”。所以你一讀,你打開那個(gè)架式,人家看著就煩了,你還溝通什么? ?。ㄋ模┒ㄐ赞q護(hù)一定要找全 我剛才說了你辦刑事案件要學(xué)法律,你要找到法官的老師,他的老師姓什么?比如你看他的老師姓高,叫高銘暄,你把高老師的一些學(xué)術(shù)觀點(diǎn)拿出來。他的主管領(lǐng)導(dǎo)一看是哪個(gè)院長,哪個(gè)庭長,把他在哪次會上的發(fā)言找出來。除了法律之外,還要把這些東西都找出來,這樣才可能讓定性的案件站的住腳。定性的案件最難辯了,法律功底和刑法縱向條文的比較,破壞秩序罪和擾亂公共秩序罪和破壞經(jīng)營秩序罪,不同的稅收制度。縱向的比較是刑法實(shí)體法的東西才是一個(gè)刑辯律師的看家本領(lǐng)。程序法只是錦上添花,只有對實(shí)體法充分的清楚,才能做一個(gè)最優(yōu)秀的刑辯律師,這是第四個(gè)問題。 ?。ㄎ澹┮?jiǎng)訂T其他同案被告人一起辯護(hù) 要啟發(fā)被告人一起,還是那句話,不是一個(gè)人在戰(zhàn)斗。要啟發(fā)所有的被告人共同戰(zhàn)斗,要實(shí)事求是,該承擔(dān)多少責(zé)任勸自己的被告人承擔(dān)責(zé)任。實(shí)踐中我們看到各個(gè)被告人之間互相推諉,各個(gè)律師之間互相掐,那是不對的。我們不能這樣做律師,我們應(yīng)該是實(shí)事求是。原來什么樣,證據(jù)證明的東西,是什么樣我們就按哪個(gè)方向去努力而已。不能說踩掉一個(gè)人,這是不可以的。如果一個(gè)庭審,律師之間互相掐了,公訴人就不用辯了。 ?。┮龊米约罕桓娴乃枷牍ぷ?/span> 實(shí)踐中我們的被告經(jīng)常出現(xiàn)的現(xiàn)象是,被告人很關(guān)心誰請的律師,是我媽媽,我哥哥,我弟弟,我前妻?不同人的請對他來說不一樣嗎?確實(shí)是媽請的律師最踏實(shí),別人請的律師他會有防備的,不跟你交流。所以我主張反復(fù)的會見,我主張律師不停的把智力勞動干成體力活。我的會見就比別人長,我的預(yù)見就比別人慢,我就這么笨,沒辦法。后來我的當(dāng)事人跟我熟悉到什么程度?比如說膠東萊陽的當(dāng)事人,他們說話濟(jì)南和泰安的人都聽不懂。我跟他會見十天、二十天,我能聽懂,我給書記員翻譯。書記員說聽不懂讓他重說,我說我來翻譯。有的時(shí)候被告說錯(cuò)了,我說這個(gè)你不能說。錯(cuò)了,重新說,反正別人聽不懂。跟被告熟悉到這個(gè)程度,那才可以。所以在法庭上我們要站穩(wěn)自己的立場,不能指責(zé)對方,讓當(dāng)事人自己來承擔(dān)責(zé)任。 (七)注意法庭的語言 在法庭上我們很多語言可以被用來使用、比喻、借喻、反問、疑問、沉默。片刻的沉默讓大家去思考,要指揮著法庭,包括質(zhì)證的時(shí)候。這份證據(jù)在證據(jù)的第八頁,這個(gè)公訴人慢慢翻,你來說找到?jīng)]有?法官找到了沒有?這份證據(jù)是這樣的。等著他找,讓他看著你來質(zhì)證,讓他看著你來說,不一樣。對他的印象不一樣,讓他習(xí)慣跟著你走才可以。好多時(shí)候我們可以使用更壞的方式引誘他,讓他習(xí)慣了,一份關(guān)鍵證據(jù)出現(xiàn)之前,我們讓他習(xí)慣于跟著辯護(hù)律師的節(jié)奏來。辯護(hù)律師說證據(jù)我看不清,你解釋一下怎么回事?那份證據(jù)你沒有說明,不需要通過法官允許了,控方就直接解釋了。到最后一份關(guān)鍵證據(jù)來了之后,說這份證據(jù)控方你解釋一下,這份證據(jù)你沒說。 有一起案件,上市公司老總涉嫌挪用公款,把幾百萬資金放到一個(gè)企業(yè)。但是他卷里面不小心放了一個(gè)公函在里面,其實(shí)是一個(gè)企業(yè)之間互相幫忙。但是起訴的時(shí)候是挪用,我跟控方說最后一份證據(jù)你沒說是什么證據(jù),你再解釋一下??胤揭呀?jīng)習(xí)慣了解釋,說這是一份函是某單位開給下級單位的。被告人在底下喊你念一念。問公訴人蓋章沒有,公訴人沒辦法,說蓋章了。于是乎你說我挪用,怎么就成挪用了?單位之間都有公函在這里,不是悄悄秘密的侵犯財(cái)產(chǎn)使用權(quán),所以這個(gè)東西需要掌握語言把握的一些技巧。 我們第一輪辯論的時(shí)候,記住第一輪辯論的時(shí)候是推導(dǎo)性、論理性、全面性。通過法庭詢問、舉證、質(zhì)證得出的證據(jù)法律真實(shí),推導(dǎo)得出最后的結(jié)論要全面。 第二輪辯論是針對性和理論性。我實(shí)踐中經(jīng)常遇到的情況都是對方不太敢反擊的,他沒有辦法,因?yàn)槟阕銐驈?qiáng)大,足夠強(qiáng)勢,他無話可說。你的辯點(diǎn)找到了,無懈可擊,他怎么還擊你?針對第二輪應(yīng)該是有針對性和理論性,你不敢還擊。我給你講理論,我有針對性,第二輪再痛擊你一遍,你不過癮我就好好折磨你。 第一輪應(yīng)該有論理性,論出來得出這樣的道理。所以第一輪的時(shí)候我們可以壞一點(diǎn),辯論結(jié)束之后我們留幾個(gè)關(guān)鍵問題。我縱觀本案有幾個(gè)問題是案件的關(guān)鍵點(diǎn)和癥結(jié)點(diǎn),第一個(gè)問題主體身份問題,第二個(gè)問題客觀對象,侵害誰的利益。留幾個(gè)問題,并且強(qiáng)調(diào)希望控方在第二輪回應(yīng)的時(shí)候,對上述三個(gè)問題予以充分的回應(yīng),以便法庭依法查明案情。你看他怎么對答,他對答不了,他能對的話就跟我們水平一樣了。 所以整個(gè)法庭審判就是這種控制庭審的氛圍和感覺,是在實(shí)踐中逐漸的完善和得出的經(jīng)驗(yàn)。好多時(shí)候我們在法庭上不要去刻意的攻擊公訴人,他攻擊我們一次兩次三次,我們還是通情達(dá)理,我們不去理他。這個(gè)時(shí)候法官會看不過眼,法官就會訓(xùn)公訴人,你有事就說事,老說別的干嘛。因?yàn)槟闾虮蛴卸Y了,沒有必要攻擊,這是最有力的還擊。我們攻擊在哪兒?把案件的癥結(jié)點(diǎn)找到,讓他回答,你回答這證據(jù)能不能定?這才是關(guān)鍵。所以我們發(fā)力要發(fā)準(zhǔn)地方,我們有氣可以在法庭上訓(xùn)公訴人,“這份證據(jù)辯護(hù)人庭前申請法庭調(diào)取,這個(gè)問題還用辯護(hù)人申請嗎?還用法庭裁定調(diào)取你才給嗎?不用。作為公訴人你一方面追究打擊犯罪是你的職責(zé),同時(shí)你肩上還有更重的擔(dān)子,你要避免沒有犯罪的人不受到錯(cuò)誤追究,你為什么不把證據(jù)拿出來,你有什么道理?你想干什么?”法庭辯論一樣可以收拾他,這就叫庭審的快樂,刑辯的快樂。 這里我們在法庭上要注意一些言談舉止的不當(dāng)行為。我們現(xiàn)在的科技很發(fā)達(dá)了,很多刑辯律師在法庭上歪歪扭扭。一個(gè)律師永遠(yuǎn)都應(yīng)該是彬彬有禮的,至少我們個(gè)人衛(wèi)生搞的很好。我們看到很多做刑辯的律師個(gè)人習(xí)慣不太好。在法庭上永遠(yuǎn)記住彬彬有禮,英國的紳士風(fēng)度,就算對方用尖刻的語言,我們也不喜形于色。 最后說的是不要皺眉頭,尤其是女孩子法庭辯論的時(shí)候,有些女孩子高興了就瞪眼,你看街道阿姨吵架那個(gè)表情嗎?女孩的公訴人和女律師喜歡用那種眼色看人,那樣不好,我們的檔次會變低。這是庭審的整個(gè)過程。 (八)總結(jié) 我的資料里面還寫到所謂的“三拳兩腳”。所謂的“三拳”是指在法庭上法庭詢問、舉證質(zhì)證和法庭辯論。這三拳都是直拳,直奔命門。“兩腳”是庭前庭后律師的文書,庭前辯護(hù)律師給法院提交的所有文書,法官在閱卷的時(shí)候都會看的到。你庭前該提交要求證人出庭,要求重新鑒定,要求取保候?qū)?,要求開庭前會議等等。所有的法律文書是不是足夠精美?論理是不是足夠的清晰?法律依據(jù)找的足夠的好,所有的法律文書采用統(tǒng)一的格式,裝飾的很漂亮。法官沒有開庭之前就知道,有一個(gè)律師他那個(gè)東西還是手寫,還涂了幾個(gè)涂改液就給我送過來,這個(gè)律師是二把刀,一定是江湖郎中。但有的律師做的文件非常精美,法官都不忍心把他拆散了。這個(gè)東西拆壞了挺可惜的,還有封皮。 還有法庭辯護(hù)詞,辯護(hù)詞也是中國特色的鬼東西,國外律師沒有寫這個(gè)東西的。說了當(dāng)庭就判,判了就走人。發(fā)個(gè)傳單過去,一共五百個(gè)小時(shí),每個(gè)小時(shí)一千美金,付錢,多好。但中國必須寫辯護(hù)詞,什么叫辯護(hù)詞呢?很多律師跟我說韓律師寫那沒用,法官不看。錯(cuò),不看誰的?不看你的。有些案件我是以全國律協(xié)的身份去關(guān)注那些庭審,那樣的庭審一個(gè)優(yōu)秀的刑辯律師,沒有等他交辯護(hù)詞,公訴人和法官都在打聽,那個(gè)律師的辯護(hù)詞交來沒有。交來告訴我一聲,給我發(fā)個(gè)郵件我看一眼,他寫的東西我得看一看。人家真看,你寫多少人家都看。所有的辯護(hù)詞寫的沒有一個(gè)字是多的,我們可以把市場上找到所有律師的辯護(hù)詞發(fā)表的書拿過來。如果我們這個(gè)案件涉嫌的是挪用資金罪,我們就看所有寫挪用資金的辯護(hù)詞,哪個(gè)人寫的最好,去比對,從中發(fā)現(xiàn)對自己有利的東西。這樣我們的辯護(hù)詞才會精彩,通過法庭這樣的演繹之后你會發(fā)現(xiàn)一個(gè)律師刑辯的快樂。 今天實(shí)際上我跟大家講的是規(guī)定動作和高難度動作。我潛意識留給大家的是訴訟的意識。我們知道技術(shù)可以學(xué),我可以教你怎么樣投籃和起腳射門。你要練才可以,不是我教完了你就可以做。所以北京的好多律師聽我講課,跟著我聽,聽好幾遍。每次聽完之后年輕律師第二年再去實(shí)踐,實(shí)踐完了還找我的課來聽,聽完了之后又有新的體會,不一樣。 訴訟意識是通過不斷地基礎(chǔ)訴訟動作從中得以體會,告訴你訴訟技術(shù)不行,你還要訓(xùn)練。只有正常的訓(xùn)練,包括辯護(hù)詞,辯護(hù)詞做的要非常精美。很多律師的辯護(hù)詞自己看了都認(rèn)為這句話沒有用,刪了,那句話沒有用刪了,這就完蛋了。 所以我們說一個(gè)律師要去交流,跟大家匯報(bào),我更想告訴大家的是怎么樣選種、培育、種植、施肥和控制水分、溫度、鋤草,最后得出美麗花朵的可能性更多一些。我并不是說告訴大家美麗的花朵是什么樣,你們奔這個(gè)目標(biāo)來。 所以律師行業(yè)是一個(gè)實(shí)踐性很強(qiáng)的行業(yè)。我們作為刑辯律師,雖然我們面臨的環(huán)境不是很好,我從2006年到現(xiàn)在越來越困難,無罪的案件越來越少。自己也比較笨,一年辦兩三個(gè)案件,不像很多著名大律師一年辦七八個(gè)、八九個(gè)案件,我也不知道他怎么閱卷的。每個(gè)案件材料都四五百本卷,閱卷完了還能侃侃而談發(fā)表辯護(hù)意見,神人。我只能辦兩三個(gè),就這么大能力和水平,我也不去做更多的案件,做多了保證不了質(zhì)量。面對這樣的環(huán)境,我們發(fā)現(xiàn)一個(gè)優(yōu)秀的刑辯律師只要按照我的方法去做,你會覺得我們的工作量太大了。一個(gè)案件做起來得多做多少事?干不完,這可了不得。但是刑辯的快樂就在于我們贏得庭審,完成職責(zé),不以勝敗論英雄。如果在法庭上我們找到一個(gè)刑辯律師的感覺,我認(rèn)為就應(yīng)該是一種刑辯的快樂。
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