內(nèi)容摘要：

在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，我國公司法對公司解散的原因歸納為兩類：一類是自愿解散。另一類是公司被強(qiáng)制解散，解散的原因多種多樣，形形色色，較為普遍的是公司不按期參加年檢（逃避債務(wù)引發(fā)的經(jīng)濟(jì)糾紛等法律問題）而被工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，如何保護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益。在訴訟中如何確定被告、債務(wù)人如何承擔(dān)等等問題擺在了人們的面前，如何操作應(yīng)用成為實(shí)踐中的主要問題。

關(guān)鍵詞：吊銷營業(yè)執(zhí)照  主體確定  公司

一、吊銷營業(yè)執(zhí)照的涵義、后果

營業(yè)執(zhí)照是公司完成設(shè)立登記、取得法人資格的標(biāo)志。根據(jù)《中華人民共和國民法

通則》的規(guī)定，企業(yè)經(jīng)主管機(jī)關(guān)標(biāo)準(zhǔn)登記，即取得法人資格。但后來出臺(tái)的企業(yè)法律法規(guī)和規(guī)章，尤其是國務(wù)院和國家工商局出臺(tái)的有關(guān)企業(yè)登記規(guī)則卻將核準(zhǔn)登記和簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照緊密聯(lián)系在一起，并將營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)或領(lǐng)取作為企業(yè)完成登記取得法人資格的標(biāo)志，突出法人資格的證明效力?！吨腥A人民共和國公司法》和《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》出臺(tái)、公司企業(yè)法人資格的取得已經(jīng)轉(zhuǎn)由單純的營業(yè)執(zhí)照證明，《中華人民共和國公司法》和《中華人民共和國登記條例》規(guī)定：公司登記機(jī)關(guān)對符合條件的，予以登記、發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。營業(yè)執(zhí)照是公司獲得經(jīng)營資格，可以從事核準(zhǔn)登記范圍內(nèi)活動(dòng)的憑據(jù)?！吨腥A人民共和國公司法》第十一條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)活動(dòng)”；《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》第28條也明確規(guī)定：“企業(yè)必須按照登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊的經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式從事經(jīng)營活動(dòng)?！薄吨腥A人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》第71條則更具體地規(guī)定了：公司超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動(dòng)所承擔(dān)的行政責(zé)任。上面的規(guī)定，目前我國對經(jīng)營范圍采取的是全面管制政策。與其他民事主體不同，公司的設(shè)立目的是追求營利。必須取得法人資格的基礎(chǔ)上進(jìn)一步獲得經(jīng)營資格，沒有取得法人營業(yè)執(zhí)照屬于無證經(jīng)營，應(yīng)予以取締。最高人民法院法經(jīng)（2003）23號、24號函也予以明確的答復(fù)：吊銷營業(yè)執(zhí)照不能對外從事經(jīng)營活動(dòng)，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的主體資格喪失。

依據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，公司解散的原因有兩種：一種是自愿解散，另外一種是法定解散。在法定的解散中有一種特殊的情況，公司為了逃避債務(wù)，故意違反行政法規(guī)定，鉆法律的空子，公司的營業(yè)執(zhí)照被吊銷，公司作為營利組織，開展多種多樣的生產(chǎn)經(jīng)營。國家為了維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，加強(qiáng)管理，懲處公司從事違法犯罪活動(dòng)，在有關(guān)法律中對公司企業(yè)違反法律、行政法規(guī)的行為，給予責(zé)令關(guān)閉公司、企業(yè)的處罰或者給予吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。例如：《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》第六十八條的規(guī)定：“公司成立后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的，以及不參加年檢或年檢不合格的（隱瞞真實(shí)情況，弄虛作假，情節(jié)嚴(yán)重的。）公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷營業(yè)執(zhí)照。”

公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照是一種行政處罰。只追究了公司的行政責(zé)任，沒有解決民事責(zé)任問題。

二、“吊銷”與“注銷”的行政行為認(rèn)識(shí)及相互關(guān)系。

注銷是指“登記主管機(jī)關(guān)依法對歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者其他原因終止?fàn)I業(yè)收繳營業(yè)執(zhí)照、公章等，撤銷其注冊，取消其法人資格或經(jīng)營權(quán)的一種登記行為。注銷登記是公司法人消亡的法定手續(xù)，是實(shí)現(xiàn)法人正常消亡的登記行為。清算組進(jìn)行清算是公司注銷的前提條件，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百九十七條規(guī)定：“公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。不申請注銷公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。注銷具有一定的強(qiáng)制性。吊銷營業(yè)執(zhí)照是工商行政處罰中最嚴(yán)厲的一種，被吊銷公司法人的營業(yè)執(zhí)照的公司也就是被強(qiáng)制解散了，必須停止一切生活經(jīng)營活動(dòng)，并組織清算組進(jìn)行清算。在組織清算組清算之前，對于公司的訴訟仍然可以以自己的名義參加訴訟，來維護(hù)自己的合法權(quán)益。吊銷營業(yè)執(zhí)照既然是一種行政處罰，公司對行政處罰（吊銷營業(yè)執(zhí)照）不服可以享有陳述、申辯、聽證、提起行政訴訟的權(quán)利。吊銷的只是一種經(jīng)營行為，而注銷的則是正常死亡行為，是不能提起訴訟。

三、        吊銷營業(yè)執(zhí)照后涉訟主體確定

1．被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司自身權(quán)益的維護(hù)問題，可以原告身份參與訴訟。

公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其自身的權(quán)益如何維護(hù)？這同樣不僅是關(guān)系到公司股東的利益，同時(shí)也是關(guān)系公司債權(quán)人利益保護(hù)的問題。公司只有盡可能地使其自身利益得到保護(hù)，盡可能地使公司財(cái)產(chǎn)實(shí)現(xiàn)保值、增值，才有可能更好地維護(hù)債權(quán)人和股東個(gè)人的利益。從司法實(shí)踐來看，其自身權(quán)益的維護(hù)，主要集中在如下幾個(gè)方面：公司資格權(quán)利的維護(hù)；公司債權(quán)的收取和債務(wù)的抗辯；有限公司內(nèi)部侵權(quán)行為的追究。主要研究公司債權(quán)的收取和債務(wù)履行的抗辯。公司的營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，必然涉及到債權(quán)債務(wù)的清理，一方面，要盡可能地保證實(shí)現(xiàn)其債權(quán)；另一方面，又要保證其對不當(dāng)?shù)膫鶆?wù)行使合法的抗辯權(quán)。因此，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，賦予其與其它民事主體一樣平等的訴訟權(quán)利尤為重要。對于最高人民法院法經(jīng)（2000）23號函最高人民法院關(guān)于人民法院不宜以一方當(dāng)事人公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，已喪失民事主體資格為由裁定駁回起訴問題的復(fù)函中指出：被吊銷營業(yè)執(zhí)照，清算期間，企業(yè)的民事訴訟主體資格仍然存在。為了維護(hù)公司的利益，可以以原告資格參與訴訟。對于已成立清算組織的，在參與民事訴訟中，清算組織可以代表公司行使民事權(quán)利，未成立清算組織的，也應(yīng)當(dāng)允許公司委托訴訟代理人，代表公司參加民事訴訟，使其民事權(quán)利得到及時(shí)，合理的保護(hù)。但要注意的是，在沒有成立清算組之前，對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司通過訴訟或其他方式所獲取的財(cái)產(chǎn)要加強(qiáng)監(jiān)管，以防止未清算前財(cái)產(chǎn)的滅失或被私分。

2．公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，清算組成立前，應(yīng)以公司為被告訴訟主體。

企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照，其后果是企業(yè)法人經(jīng)營資格被強(qiáng)行剝奪，從而喪失了其民事經(jīng)營活動(dòng)的行為能力，最終導(dǎo)致企業(yè)法人消滅，但企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷，并不等于企業(yè)法人立即消滅，企業(yè)法人僅僅是停止清算范圍外的一切活動(dòng)。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十條，第四十六條和《中華人民共和國企業(yè)法人登記條例》第二十條，第三十三條的規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)上級主管部門或者由企業(yè)自行組織清算組織依法進(jìn)行清算。清算程序結(jié)束并辦理了工商注銷登記后，企業(yè)法人才歸于消滅，因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至其清算程序結(jié)束前被工商行政管理注銷前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，其仍可以自己名義進(jìn)行應(yīng)訴。（參考經(jīng)濟(jì)審判參考與指導(dǎo)）第3卷第56—57頁，最高人民法院法經(jīng)（2000）24號函。

認(rèn)為被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司在清算期間，可以公司清算組名義從事清算活動(dòng)進(jìn)行起訴應(yīng)訴。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，清算前，清算組來維護(hù)公司的合法權(quán)益。

3、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，注銷前拒不成立清算的情況如何處理

公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照屬于公司法上強(qiáng)制解散的情形之一。公司解散的法律事實(shí)發(fā)生后，則必然導(dǎo)致公司的清算，這不僅是公司注銷登記的要求，同時(shí)也是法人有限責(zé)任原則之必須。然而，對于被強(qiáng)制解散的公司清算程序如何啟動(dòng)，現(xiàn)行的公司法規(guī)定得比較模糊，無可操作性，公司遲遲無人清算的現(xiàn)象比比皆是。債權(quán)人的權(quán)利無法兌現(xiàn)（哪怕是部分兌現(xiàn)），社會(huì)經(jīng)濟(jì)始終處于不穩(wěn)定狀態(tài)。按照《公司法》第一百九十一條的條文表述，其所規(guī)定的公司解散事由發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)在15日 內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司清算組成員由股東組成，逾期不成立清算組進(jìn)行清算，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員

組成清算組等內(nèi)容，均是指自愿解散下情形的公司清算程序，而對強(qiáng)制解散情形下的公司清算則不適用?！豆痉ā返?92條雖然規(guī)定了強(qiáng)制解散情形下的公司清算“由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東，有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組”的內(nèi)容，但該條文既未規(guī)定應(yīng)當(dāng)成立清算組的具體時(shí)間，也未規(guī)定拖延成立清算組后法律措施，致使該條文成了毫無約束力的彈性條款。不僅如此，該條文在相關(guān)概念表述上亦讓人難以捉摸，如“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”組織成立清算組，該有關(guān)主管機(jī)關(guān)指哪些機(jī)關(guān)不得而知，從而為行政機(jī)關(guān)相互推諉提供了借口。自然使得公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的清算工作開展成了現(xiàn)實(shí)中的一大難題。債權(quán)人面對著早已歇業(yè)、吊銷，但無人清算的“空殼公司”，往往無從下手，索債無門。即使訴諸法院，法院受理案件后的裁判亦是五花八門，有的判令公司給付，有的判令有關(guān)主管部門承擔(dān)清算責(zé)任，有的則判令股東承擔(dān)清算責(zé)任，但無論哪種判決，最終進(jìn)入執(zhí)行程序都陷入了僵局。判令公司給付的，往往是缺席判決，公告送達(dá)，執(zhí)行時(shí)該公司早已人去樓空，無法下手，即使找到股東，股東亦以其并非承擔(dān)無限責(zé)任而拒絕承擔(dān)給付責(zé)任。判決主管部門或股東承擔(dān)清算責(zé)任的，義務(wù)人拒不清算，法院亦無法強(qiáng)制其清算。大量涉及被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司作為債務(wù)人的判決實(shí)際成了“空調(diào)空判”。此類案件的審理結(jié)果除了嚴(yán)重?fù)p害法院裁判文書的嚴(yán)肅性外，對于債權(quán)人的利益實(shí)現(xiàn)根本無法彌補(bǔ)。

四、立法建議、《中華人民共和國公司法》存在的不足：

1、明確清算的組織機(jī)關(guān)。本著“誰主管，誰負(fù)責(zé)”的原則，哪個(gè)機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制解散決定的，由哪個(gè)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)組織成立清算組進(jìn)行清算。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的清算，應(yīng)由工商行政管理機(jī)關(guān)組織公司股東、工商、稅務(wù)、審計(jì)等職能部門以及會(huì)計(jì)師、律師等相關(guān)專業(yè)人員成立清算組進(jìn)行清算。同時(shí)賦予債權(quán)人的司法救濟(jì)權(quán)，允許債權(quán)人在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰發(fā)生法律效力后，對遲遲不進(jìn)行清算的公司可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組對其進(jìn)行清算。債權(quán)人不申請的，人?法院依職權(quán)指定成立。人民法院應(yīng)當(dāng)在上述人員范圍內(nèi)及時(shí)指定，清算組開展工作必須的費(fèi)用從公司現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付。

2、明確清算組成立的時(shí)間。參照《公司法》第191條的規(guī)定，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司，有關(guān)主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在公司登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照發(fā)生法律效力和其他強(qiáng)制解散事由發(fā)生后的十五日內(nèi)組織成立清算組，對該公司進(jìn)行清算，逾期不成立的，由人民法院依據(jù)債權(quán)人的申請指定相關(guān)人員成立。同時(shí)對清算組的完成清算工作的時(shí)間亦提出明確要求。

3、明確股東拒不清算的責(zé)任。對于公司的股東無正當(dāng)理由拒不參加或拒不配合其他清算組成員開展工作，致使清算工作無法進(jìn)行的，組織清算的主管機(jī)關(guān)有權(quán)責(zé)令限期參加清算，并可對其個(gè)人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)處罰。不按照人民法院生效判決如期履行清算義務(wù)的，人民法院可按照其拒不履行法院生效裁決的行為表現(xiàn)，追究相關(guān)法律責(zé)任。對于因公司股東在有關(guān)主管機(jī)關(guān)或人民法院指定的期限內(nèi)不盡清算責(zé)任，造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)毀損、滅失、貶值，甚至私分企業(yè)財(cái)產(chǎn)，致使債權(quán)人的利益遭受實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定其對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。至于賠償責(zé)任的范圍，在無法清算，沒有準(zhǔn)確的財(cái)物資料情況下，可以該公司最近年度參加工商年檢時(shí)資產(chǎn)負(fù)債表為依據(jù)，裁定該公司的股東在上述資產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。法院在執(zhí)行涉及該公司作為被執(zhí)行人的案件時(shí)，可以變更公司股東為被執(zhí)行人，在其應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任范圍內(nèi)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對債權(quán)人進(jìn)行清償。這樣既維護(hù)了債權(quán)人利益，對拒不參加清算的股東待命了懲戒，同時(shí)也避免了對公司法人有限責(zé)任原則的無序突破，從而也較公平地保護(hù)股東的合法權(quán)益。當(dāng)然，因有關(guān)主管機(jī)關(guān)的失職，導(dǎo)致債權(quán)人財(cái)產(chǎn)損失的，債權(quán)人亦有權(quán)根據(jù)其過錯(cuò)責(zé)任的大小向其主張賠償責(zé)任。

五、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后民事責(zé)任確定。

1.以有限責(zé)任制度為根本原則

獨(dú)立的法人人格制度的產(chǎn)生，尤其是有限責(zé)任制度的問世，為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的發(fā)展開辟了廣闊的前景，對人類社會(huì)物質(zhì)文明的發(fā)展起了極大的推動(dòng)作用。公司以其所有的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，而企業(yè)的出次人（股東）則以對企業(yè)的出資為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司的這一有限責(zé)任制度有利于分散投資風(fēng)險(xiǎn)、刺激投資積極性、擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模、降低企業(yè)成本，使得公司出資人（股東）可以利用這一制度來實(shí)現(xiàn)自身利益最大化，在最終解散清算時(shí)，公司股東可以依法清償債務(wù)后分配剩余的財(cái)產(chǎn)，同時(shí)又利用這一制度把投資風(fēng)險(xiǎn)最小化，即使公司資不抵債，那么，出資人（股東）也僅以其公司的出資額為限承擔(dān)民事責(zé)任，對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)不再承擔(dān)責(zé)任。這一制度充分體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)效率原則。我國的法律也確認(rèn)了這一法律制度。《中華人民共和國民法通則》第四十八條規(guī)定：“人民所有制企業(yè)法人以國家授予它經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)懂事責(zé)任。集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。中外合資經(jīng)營企業(yè)法人，中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的除外。”《中華人民共和國公司法》第三條規(guī)定：“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。有限責(zé)任公司股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”企業(yè)法人有限責(zé)任制度在我國其它一些法律中也有明確的規(guī)定。

因此，在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)民事責(zé)任，而公司則以其全部財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任，這是基本原則通過，而不論這個(gè)法人公司的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)是國有、集體還是私營的，也不論其是內(nèi)資企業(yè)還是外資企業(yè)。

2．出資人（股東）出資不實(shí)時(shí)補(bǔ)充承擔(dān)有限責(zé)任原則

公司法人的有限責(zé)任制度充分體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)效率原則，較充分地保障了出資人（股東）實(shí)現(xiàn)利益的最大化和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的最小化。但就公司法人的債權(quán)人而言，他通常不能介入公司的管理和動(dòng)作，當(dāng)然對該公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)狀況也就不可能了解的詳細(xì)。然而，如該公司一旦經(jīng)營不善，資不抵債時(shí)，該公司的損失就有相當(dāng)部分要由債權(quán)人來承擔(dān)，這對債權(quán)人來說，是比較不公平的，這也是公司法人有限制度消極的一面。如果公司法人的注冊資金（出資）不實(shí)，包括出資不足額及抽逃出資，削弱了公司法人承擔(dān)債務(wù)的能力，惡意損害了債權(quán)人的利益，這對債權(quán)人而言，更是極端不公平的。按照法律的公平正義原則，應(yīng)當(dāng)給予必要的司法救濟(jì)，以補(bǔ)充承擔(dān)公司法人的本應(yīng)承擔(dān)而不能承擔(dān)的責(zé)任。我國工商行政法規(guī)對出資不實(shí)規(guī)定了相應(yīng)的行政處罰措施，明確了出資人的行政責(zé)任，但沒有規(guī)定相應(yīng)的民事責(zé)任。我國的司法解釋相繼明確了注冊資金不實(shí)時(shí)出資人和驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的相應(yīng)民事責(zé)任。

如果公司已經(jīng)工商登記取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，且該公司已具備法人的基本實(shí)質(zhì)要件，只是出資人（股東）實(shí)際出資不足，或事后抽逃出資。在公司資不抵債的情況下，投資人應(yīng)在企業(yè)注冊獎(jiǎng)金與實(shí)際出資的差額范圍內(nèi)或抽逃的獎(jiǎng)金范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。但是，如果公司設(shè)立時(shí)系虛?出資，或投資人的出資達(dá)不到法律規(guī)定的最低數(shù)額，或雖出資達(dá)到了法定最低數(shù)額，但欠缺公司成立的其它基本條件，那么，在此種情況下，該企業(yè)實(shí)質(zhì)不具備法人的基本條件，不能認(rèn)定具備法人資格。出資人不能僅就注冊獎(jiǎng)金與實(shí)際出資的差額或抽逃資金的額度內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，而 應(yīng)對該公司承擔(dān)無限責(zé)任。

3.公司注冊時(shí)采取會(huì)計(jì)、審計(jì)進(jìn)行驗(yàn)資，如驗(yàn)資不實(shí)或金融機(jī)構(gòu)出據(jù)虛假證明文件，由驗(yàn)資機(jī)關(guān)、金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)民事責(zé)任。

而對法人公司承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)——注冊資金的審查，則主要是對公司注冊資金的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資報(bào)告或有關(guān)單位、機(jī)構(gòu)出具的資金資信證明，為公司出具的注冊資金擔(dān)保進(jìn)行的形式審查，如果這些機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資報(bào)告、資信證或資金擔(dān)保不實(shí)時(shí)，因其違背誠實(shí)信用原則，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。應(yīng)在注冊資金不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。最高人民法院1996年3月27日《關(guān)于金融機(jī)構(gòu)為行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)開辦的公司提供注冊資金的報(bào)告不實(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任問題的批復(fù)》和1996年4月4日《關(guān)于會(huì)計(jì)師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假驗(yàn)資證明應(yīng)如何處理的復(fù)函》，以及《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》第三十四條第五款均明確了這些機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任。

4.清算主體一般承擔(dān)清算責(zé)任，特殊情況下承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任

依據(jù)《中華人民共和國公司法》第191條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股東是清算主體。有限責(zé)任公司的全體股東都有在公司終止后清理公司債權(quán)債務(wù)的責(zé)任，全體股東都是清算主體。股份有限公司的清算組由股東大會(huì)選定股東人選組成，只有股東大會(huì)選定的股東才是清算主體，并不是全體股東都是有清理公司債權(quán)債務(wù)的義務(wù)。但有一點(diǎn)是肯定的，清算主體不會(huì)超出股東范圍。如果股東大會(huì)不選定股東人選，清算主體不能確定，再加上股份有限公司的全體股東作為訴訟主體在實(shí)踐中也行不通，可以根據(jù)公司法關(guān)于股東大會(huì)由董事長召集，清算組由股東大會(huì)選定股東的規(guī)定，確定股份有限公司的董事會(huì)為清算主體。董事會(huì)由公司的主要股東組成，是公司的常設(shè)權(quán)力機(jī)構(gòu)。另外根據(jù)公司法第191條的規(guī)定，在“逾期不成立清算組的情況下”，人民法院有權(quán)根據(jù)債權(quán)人的申請指定清算組進(jìn)行清算，因此指定清算組是人民法院的一項(xiàng)職權(quán)，人民法院應(yīng)依照公司法的規(guī)定，指定公司董事會(huì)進(jìn)行清算。

由于清算主體在清理公司的債權(quán)債務(wù)過程中的主要職能和義務(wù)，就是盡量保全公司的財(cái)產(chǎn)，采取合法的措施回收公司的對外債權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)的保值增值。加之，清算責(zé)任是我國民法通則、公司法和企業(yè)法直接規(guī)定的法律責(zé)任，因此，如果清算主體不履行清算義務(wù)而實(shí)際損害了公司債權(quán)人的合法權(quán)益，人民法院可以判令其在限定期限內(nèi)承擔(dān)清算責(zé)任，以被清算公司財(cái)產(chǎn)為限對該公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。清算主體不應(yīng)以自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，但是如果清算主體在人民法院限定的期限內(nèi)不盡清算責(zé)任，造成公司財(cái)產(chǎn)毀損、滅失、貶值，甚至私分公司財(cái)產(chǎn)的，致使債權(quán)人的債權(quán)受到實(shí)際損失，則無疑是對債權(quán)人構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)對債權(quán)人因此產(chǎn)生的損失承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。

注釋：見李國光講話，《最高人民法院公報(bào)》2001年第6期第197頁

參考書目：

2000年《經(jīng)濟(jì)審判指導(dǎo)與參考》第2卷

《公司法》    徐曉松主編     中國政法大學(xué)出版社

《商法》      王衛(wèi)國主編        中國廣播電視大學(xué)出版社

《公司的有限責(zé)任制度的若干問題（下）》，王利明著，載于《政法論壇》1994年第三期；

《營業(yè)執(zhí)照被吊銷后幾個(gè)法律問題的探討》，王建宏著，發(fā)表于《審判研究》；

《公司法人格否認(rèn)法理研究》，朱慈蘊(yùn)著，法律出版社1999年出版。

《公司法的理論與實(shí)務(wù)》，卞耀武、李飛主編，中國商業(yè)出版社1994年出版。