媒體報道，近日杭州一公司稱打車軟件“嘀嘀打車”涉嫌侵權(quán)其第9類“嘀嘀”注冊商標權(quán)，嘀嘀打車的軟件運營公司目前沒有回應(yīng)，但筆者經(jīng)初步檢索發(fā)現(xiàn)，嘀嘀打車的商標風險遠不及此，該軟件運營公司在多個軟件功能有涉及的類別都沒有申請商標，此事暴露出了移動互聯(lián)網(wǎng)時代具有普遍性的商標保護問題，今天就和大家聊聊這個問題。

　　移動互聯(lián)網(wǎng)的不同類別商標沖突問題。移動互聯(lián)網(wǎng)的一個特征是O2O（Online to Offline），很多移動應(yīng)用往往具備線上和線下多個產(chǎn)品和服務(wù)的商標類別的特征，此時，應(yīng)用如果只申請注冊單個商標類別就會發(fā)生法律風險，最近就有兩個這方面的案件：

　　1、微云商標案：一上海公司起訴騰訊的微云服務(wù)侵犯了其第42類“微云”商標權(quán)，但騰訊其實申請了第9類的微云商標權(quán)；（詳情見《騰訊商標又惹麻煩了，這一次是“微云”》）

　　2、115網(wǎng)盤商標案：邯鄲一公司投訴廣東115公司115網(wǎng)盤服務(wù)侵權(quán)其第9類“115“商標，但115公司實際持有該第42類的“115”商標（該案筆者為115公司處理和蘋果、谷歌等公司應(yīng)用市場投訴的相關(guān)事宜）。

　　再來看嘀嘀打車軟件，應(yīng)根據(jù)功能申請商標：

　　個案的是非曲直自有由司法機關(guān)評議，本文主要談企業(yè)應(yīng)怎樣規(guī)避類似商標法律風險。作為商標律師，筆者認為企業(yè)應(yīng)當根據(jù)產(chǎn)品或者服務(wù)涉及的功能確定申請商標的范圍，比如，就嘀嘀打車這個應(yīng)用程序，其至少包括如下功能：

　　1、  地圖服務(wù)：應(yīng)用使用者可以看到周邊的地圖；

　　2、  應(yīng)用程序：打車軟件是一個可以下載的應(yīng)用程序；

　　3、  經(jīng)紀功能：對出租車駕駛員和打車用戶而言，打車軟件是一個中間商，可能涉及經(jīng)紀功能；

　　4、  廣播功能：打車用戶的語音通過打車軟件的系統(tǒng)向周圍的出租車司機進行廣播；

　　5、  預(yù)定和確認信息傳送功能；

　　6、  出租車預(yù)定功能；

　　7、  應(yīng)用程序更新的服務(wù)功能。

　　嘀嘀打車應(yīng)用程序涉及的商標產(chǎn)品和服務(wù)

　　根據(jù)筆者在國家商標局數(shù)據(jù)庫的檢索，目前嘀嘀打車軟件所在公司申請了第9類的“嘀嘀打車”和“滴滴打車”兩個商標。值得肯定的是，嘀嘀打車把諧音的“滴滴打車”也申請了，但他們的申請的最大問題是沒有涉及軟件大部分功能的商標類別。嘀嘀的競爭對手“快的打車“目前申請了9、38、42三個類別的商標，也不夠。根據(jù)國家商標局2014版《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，筆者認為嘀嘀打車應(yīng)用程序至少涉及如下6個商標類別，不一定每個都很精準，但基本都是有關(guān)聯(lián)的：

　　部分類別商標有在先申請或者注冊如何處理？

　　上面提及了很多類別，理論上打車軟件公司都應(yīng)該申請，但如果實際操作經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)，好的名稱往往在很多類別上已經(jīng)有了在先的申請或者注冊，此時應(yīng)該如何處理？如果是筆者來處理這個問題，會提醒客戶注意如下問題：

　　1、關(guān)注核心類別。雖然商標有很多類別，但從功能出發(fā)，也有核心類別和非核心類別的區(qū)別，應(yīng)當重點關(guān)注核心類別是不是有在先申請或者注冊；

　　2、關(guān)注是否另有途徑取得商標。即便有在先申請，是不是可以通過曲線救國的方式取得商標？類似的辦法實際不少：比如購買在先商標；比如關(guān)注在先商標申請或者注冊是不是覆蓋了全部的小類，我們經(jīng)常發(fā)現(xiàn)看似已經(jīng)被申請的產(chǎn)品類別實際在小類上操作空間很大；再如對在先商標向商標局提起進行三年未使用撤銷申請等，自己同步進行申請，不過這個可能引發(fā)商標權(quán)人起訴你的法律風險，要慎重決策；

　　3、關(guān)注風險評估。即便有在先注冊商標，在先商標持有人會不會對你進行訴訟也是一個問題。很多公司雖然持有商標，但如果經(jīng)營范圍是不同的領(lǐng)域，此時你使用商標不侵犯其利益，被起訴的概率就不會很大。

　　好的品牌對企業(yè)非常重要，因此，很多時候即便有法律風險企業(yè)也會愿意冒險使用。但企業(yè)還是應(yīng)當通過專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)機構(gòu)先行評估法律風險、并做相應(yīng)預(yù)案，心里有底后再進行決策，否則就是盲目冒險。最后，對處于野蠻生長階段打車軟件企業(yè)而言。還是要提醒一句：別光顧著燒錢補貼用戶，也要關(guān)注一下自己的品牌保護和法律風險防范。

　　【作者為上海大邦律師事務(wù)所高級合伙人、知識產(chǎn)權(quán)律師，Email: yytbest@gmail.com】