《無照經營查處取締辦法》和《產品質量法》的競合

——法律適用中的思路 

孫百昌

（轉載請注明來自本博客）

     問題：一個經營戶無照經營不合格的農藥，這個經營戶同時違反了《無照經營查處取締辦法》和《產品質量法》的相關規(guī)定，執(zhí)法部門對此類問題應該如何處罰？是同時處罰兩個違法行為還是處罰較重的違法行為？

    經營不合格的農藥屬于一種違法事件中的兩種違法情節(jié)。在法律適用上，確實頗為躊躇。我們不妨依照下列思路考慮：

第一步，按照《無照經營查處取締辦法》考慮，根據(jù)該辦法第四條規(guī)定，應當取得而未依法取得許可證或者其他批準文件和營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經營活動的無照經營行為應當查處。同時第十四條第二款規(guī)定，對于無照經營行為，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這樣，我們就需要在看其他法律規(guī)定。

第二步，按照法律適用原則，有特殊規(guī)定的，依照特殊規(guī)定。我國有《產品質量法》和《農藥管理條例》，后者為農藥管理的特殊規(guī)定。該條例關于管轄，授權農業(yè)行政主管部門和工商部門。先看工商部門的法律授權。條例第四十四條規(guī)定，違反工商行政管理法律、法規(guī)，生產、經營農藥的，尚不夠刑事處罰的，由工商行政管理機關依照有關法律、法規(guī)的規(guī)定給予處罰。這里并沒有規(guī)定依照那個法律、法規(guī)。我們先看《產品質量法》第五十條，該條規(guī)定，在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產品冒充合格產品的，責令停止生產、銷售，沒收違法生產、銷售的產品，并處違法生產、銷售產品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構成犯罪的，依法追究刑事責任。同時第七十條規(guī)定，本法規(guī)定的吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰由工商行政管理部門決定，包括本法第五十條在內，法律、行政法規(guī)對行使行政處罰權的機關另有規(guī)定的，依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。這樣還要回到《農藥管理條例》看一看。

第三步，《農藥管理條例》第四十三條對此有規(guī)定。即“生產、經營假農藥、劣質農藥的，依照刑法關于生產、銷售偽劣產品罪或者生產、銷售偽劣農藥罪的規(guī)定，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，由農業(yè)行政主管部門或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他有關部門沒收假農藥、劣質農藥和違法所得，并處違法所得１倍以上10倍以下的罰款；沒有違法所得的，并處 10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，由農業(yè)行政主管部門吊銷農藥登記證或者農藥臨時登記證，由工業(yè)產品許可管理部門吊銷農藥生產許可證或者農藥生產批準文件?！弊⒁膺@里的處罰較《產品質量法》第五十條在一定情況下更重，也包括了沒收。同時條例第四十條規(guī)定，未取得農藥登記證或者農藥臨時登記證，擅自生產、經營農藥的尚不夠刑事處罰的，由農業(yè)行政主管部門責令停止生產、經營，沒收違法所得，并處違法所得１倍以上10倍以下的罰款；沒有違法所得的，并處10萬元以下的罰款。這是對無照經營農藥的處理。

綜上，我們從《無照經營查處取締辦法》開始，轉到《農藥管理條例》，再轉的《產品質量法》，最后回到《農藥管理條例》。因此，筆者建議此案移送農業(yè)行政主管部門統(tǒng)一處理。