相關(guān)法規(guī)條款剖析

　　《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條第一款規(guī)定：“下列違法行為，由工商行政管理部門依照本辦法的規(guī)定予以查處……（五）超出核準登記的經(jīng)營范圍、擅自從事應(yīng)當(dāng)取得許可證或者其他批準文件方可從事的經(jīng)營活動的違法經(jīng)營行為。 ”這是工商機關(guān)對“有照無證”行為實施監(jiān)管的主要依據(jù)。

　　值得注意的是，在上述條款中，只是使用了“下列違法行為”的表述方法，規(guī)定由工商機關(guān)依照該辦法的規(guī)定予以查處，但未明示“下列違法行為”（含“有照無證”行為）全部屬于無照經(jīng)營行為。同時，在第（五）項末尾，該辦法所使用的定性用語是“違法經(jīng)營行為”，而非“無照經(jīng)營行為”。因此，對于“有照無證”行為，不能因為《無照經(jīng)營查處取締辦法》有所羅列，就簡單地定性為一般意義上的無照經(jīng)營行為，而應(yīng)當(dāng)理解為經(jīng)營者未依法取得許可證或者其他批準文件而構(gòu)成超范圍經(jīng)營的行為。

　　對于不同類型的市場主體，在執(zhí)法實踐中的法律適用不同

　　《工商行政管理機關(guān)依照〈無照經(jīng)營查處取締辦法〉行使職能有關(guān)問題的答復(fù)》（工商個字〔2004〕第186號）指出，根據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條的規(guī)定，工商機關(guān)在查處超出核準登記的經(jīng)營范圍，擅自從事應(yīng)當(dāng)取得許可證方可從事的經(jīng)營活動的違法經(jīng)營行為時，應(yīng)當(dāng)依照《無照經(jīng)營查處取締辦法》的規(guī)定予以查處，其中包括依照《無照經(jīng)營查處取締辦法》第九條規(guī)定行使職權(quán)及依照第十四條規(guī)定進行處罰。

　　對于《無照經(jīng)營查處取締辦法》第四條第一款第（五）項所指的違法經(jīng)營行為即“有照無證”行為，工商機關(guān)可以適用該《辦法》第十四條的規(guī)定予以處理。但需要注意的是，對于公司的“有照無證”行為和其他市場主體的“有照無證”行為，在具體處理時應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別。

　　1.對于公司的“有照無證”行為，應(yīng)當(dāng)依照《公司登記管理條例》第七十三條或者《無照經(jīng)營查處取締辦法》的規(guī)定進行處理。

　?。?）當(dāng)公司登記事項發(fā)生變更時，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令限期辦理變更登記手續(xù)；逾期不辦理變更登記手續(xù)的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。也就是說，可以將上述行為認定為一般超范圍經(jīng)營行為，按未辦理變更登記的性質(zhì)予以定性和處罰。

　　（2）如果公司變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定、規(guī)定，須經(jīng)批準的項目而未取得批準，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動，情節(jié)嚴重的，工商機關(guān)可以直接實施吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰。對于其中情節(jié)不嚴重的公司，無須吊銷營業(yè)執(zhí)照的，可以依照《無照經(jīng)營查處取締辦法》的規(guī)定進行查處。

　　2.對于其他類型市場主體的“有照無證”行為，應(yīng)當(dāng)依照《個體工商戶條例》、《合伙企業(yè)法》、《合伙企業(yè)登記管理辦法》、《個人獨資企業(yè)法》等的規(guī)定進行處理。

　?。?）對于一般的“有照無證”行為，應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)市場主體法律、法規(guī)的規(guī)定予以處罰，主要包括《個體工商戶條例》以及《合伙企業(yè)法》第九十五條、《合伙企業(yè)登記管理辦法》第三十八條、《個人獨資企業(yè)法》第三十七條等規(guī)定。

　?。?）對于特殊的“有照無證”行為，即“超出核準登記的經(jīng)營范圍，擅自從事應(yīng)當(dāng)取得許可證或者其他批準文件方可從事經(jīng)營活動的違法經(jīng)營行為”，應(yīng)當(dāng)依照《無照經(jīng)營查處取締辦法》的規(guī)定進行查處。值得注意的是，如果需要適用《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條實施處罰，還要看相關(guān)的特別法對于這種特殊的“超范圍經(jīng)營”行為有無明確規(guī)定，包括有無需要轉(zhuǎn)致的規(guī)定，有無工商機關(guān)執(zhí)法權(quán)限的規(guī)定等。因為《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十七條規(guī)定，其他許可審批部門可以依據(jù)該辦法第十四條查處“有照無證”行為?！?/P>