承包人根本違約的情形在“解釋”第八條對承包人根本違約的情況進(jìn)行了規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；第三方不是建設(shè)工程施工合同的相對方，第三方違約造成建設(shè)工程施工合同發(fā)包人或稱承包人違約的，責(zé)任由發(fā)包人或承包人承擔(dān)，造成根本違約的，同樣適用一般合同法關(guān)于合同解除的規(guī)定及本文對發(fā)包人或承包人違約的論述。

我國《民法通則》第60條、61條，《合同法》第56-59條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第2條、第3條及第4條對建設(shè)工程施工合同無效的法律后果做了規(guī)定，但在實踐中，建設(shè)施工合同無效的法律后果如何認(rèn)定是一個復(fù)雜的法律問題。無效的建設(shè)工程施工合同，建設(shè)工程經(jīng)驗收不合格的，應(yīng)當(dāng)修復(fù)后再行驗收，只有建設(shè)工程驗收合格后才可以參照無效合同的約定請求或給付工程款。

二、承包人無資質(zhì)的、超越資質(zhì)、無資質(zhì)借用資質(zhì)所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。從這些規(guī)定中不難看出，承包人必須具備相應(yīng)的資質(zhì)，超越資質(zhì)、無資質(zhì)或無資質(zhì)借用資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同的都是明令禁止的，簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)屬無效?，F(xiàn)實中發(fā)包人與承包人所簽訂建設(shè)工程施工合同可能會遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于工程清單報價的工程款，在曾代理的一個建設(shè)工程施工合同案件中，一個套用定額為4600多萬元的工程，最終簽訂工程款為1700萬元。

由于實際施工人與轉(zhuǎn)包人、違法分包人和發(fā)包人之間存在承包與違法分包兩層合同關(guān)系，主體不同，內(nèi)容不同，責(zé)任不同，賦予實際施工人對發(fā)包人的訴權(quán)，存在突破合同的相對性問題。實際施工人與發(fā)包人之間已經(jīng)全面實際履行承包人與發(fā)包人之間的施工合同并形成事實上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系時，實際施工人事實上已取代承包人與發(fā)包人形成合同關(guān)系，在這種情況下，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許實際施工人以發(fā)包人為被告起訴，法院可追加承包人為共同被告。