本文作者：曹鵬，稼軒律師事務(wù)所副主任、高級(jí)合伙人，“硬科技合規(guī)官”品牌主理人

【按】修訂后的公司法公布后，我們自己組織了一次直播活動(dòng)，相對(duì)全面但比較簡(jiǎn)單滴學(xué)習(xí)了一遍公司法，主要還是沿襲舊的框架，升級(jí)后的逐字稿在這里。之后又參加了無(wú)訟組織的系列講座活動(dòng)，分到“資本制度”這個(gè)專題，錄了視頻，整理了逐字稿，今天一并分享出來(lái)。點(diǎn)擊這里查看課程視頻，逐字稿請(qǐng)見(jiàn)下文。

大家好，歡迎來(lái)到無(wú)訟，我是曹鵬。

新的公司法已經(jīng)于2023年12月29日通過(guò)并公布。最近，全國(guó)各地的律師同行，還有實(shí)務(wù)界的很多朋友都非常關(guān)注這一次的公司法修訂。無(wú)訟研究院組織了系列的專題培訓(xùn)，上一周我也看了一下吳律師講的公司法修訂的概況。今天我要跟各位分享的主題，是這一次公司法修訂當(dāng)中非常重要的、修改的條款數(shù)目也比較多的一大塊，就叫公司資本制度。

其實(shí)我看自公布以來(lái)，各界討論最熱烈的一個(gè)話題，就是公司的股東出資實(shí)繳期限改成有限公司要在公司成立之日起5年內(nèi)完成實(shí)繳。這個(gè)好像是傳播最廣泛、大家討論最多的一個(gè)新的規(guī)定。

據(jù)說(shuō)已經(jīng)有很多地方的公司出現(xiàn)了減資的操作，顯得好像這個(gè)制度有多么大的顛覆一樣。但實(shí)際上我覺(jué)得，這個(gè)變化當(dāng)然重要，但是它只是一個(gè)點(diǎn)，而且對(duì)于公司來(lái)說(shuō)，對(duì)每一個(gè)具體的實(shí)際要經(jīng)營(yíng)的公司來(lái)說(shuō)，影響并沒(méi)有那么的巨大。反而是，應(yīng)該更系統(tǒng)的、更全面地了解一下，在新的公司法環(huán)境下，公司資本制度的全貌都有哪些變化？會(huì)對(duì)接下來(lái)的公司實(shí)踐產(chǎn)生一些什么樣的影響？尤其是不能把眼光只放在5年實(shí)繳這么一個(gè)期限上面，更要了解公司資本、公司的注冊(cè)資本到底有什么用？到底有什么樣的功能或者意義？這個(gè)就是我今天要跟各位分享的話題。

先看一下我今天的內(nèi)容，打算從這么幾個(gè)方面來(lái)跟大家分享：

第一部分，先挑了幾個(gè)我覺(jué)得比較基礎(chǔ)的問(wèn)題，先界定一下我們要討論什么問(wèn)題以及基本的邏輯。接下來(lái)，分6個(gè)小節(jié)，其實(shí)是2大類，一會(huì)兒會(huì)說(shuō)到；講6個(gè)跟資本制度緊密相關(guān)的規(guī)則，分別是：注冊(cè)資本相關(guān)的規(guī)定；出資瑕疵如何處理；對(duì)有限公司來(lái)說(shuō)、對(duì)股份公司來(lái)說(shuō)，發(fā)行的股權(quán)或者股份都可以有哪些類型；另外還要特別把股東資本報(bào)償相關(guān)的規(guī)則，包括利潤(rùn)分配、減資、股份回購(gòu)這三個(gè)具體的制度規(guī)范，跟各位做一個(gè)梳理。這是今天我要分享的內(nèi)容。

先說(shuō)第一個(gè)部分，資本制度概述，準(zhǔn)備說(shuō)三點(diǎn)。

第一，咱們平常在說(shuō)資本這個(gè)詞的時(shí)候、這個(gè)概念的時(shí)候，其實(shí)它具體指的是什么，我發(fā)現(xiàn)不同的人在不同的場(chǎng)合，在不同的語(yǔ)境下說(shuō)的時(shí)候，它的內(nèi)涵、外延可能都不太一樣。放在公司法，尤其是公司法規(guī)定上來(lái)說(shuō)，我們會(huì)看到咱們的公司法那么多條文，200多條的。但并沒(méi)有給資本這個(gè)概念下個(gè)定義。平常我們也只是從各種文章，各種學(xué)術(shù)著作里面才能看到，但是會(huì)發(fā)現(xiàn)定義差別也非常大。

這里我選了一個(gè)我認(rèn)為主流的觀點(diǎn)，或者大家意見(jiàn)還比較一致的，認(rèn)為公司法意義上講的資本沒(méi)有別的意思，主要指的是股東承諾或者已經(jīng)投入到公司的資產(chǎn)價(jià)值，以及投入的這些資產(chǎn)所代表的管理權(quán)和收益權(quán)，這就是公司法意義上的資本的含義。

為什么要說(shuō)這種偏理論的概念，因?yàn)楦拍钊绻唤缍ㄇ宄?，后面很多?wèn)題就說(shuō)不明白了。

為了讓大家更深刻的理解資本，我覺(jué)得還應(yīng)該再補(bǔ)充一點(diǎn)，就是資本對(duì)公司的功能或者意義。我這里引用中國(guó)政法大學(xué)王軍老師的《公司資本制度》里面總結(jié)的，資本對(duì)公司來(lái)說(shuō)實(shí)際上就是三個(gè)功能，首先也是最原始的功能，資本就是對(duì)公司來(lái)說(shuō)就是一種融資方式，因?yàn)楣疽谫Y、要籌資、要取得經(jīng)營(yíng)所需要的資金，有兩大類的方式，一：就是舉債，就是債權(quán)融資，不管是找銀行借款、甚至包括向自己的客戶收預(yù)付款、欠供應(yīng)商的錢等等這一類，我們把它都叫債權(quán)融資或者籌資。二：股權(quán)融資，就是發(fā)行股票、發(fā)行股份，其實(shí)就是另外一種股權(quán)融資的方式。公司的資本由股東投入進(jìn)來(lái)以后，其實(shí)對(duì)公司來(lái)說(shuō)就是它的一個(gè)融資方式，這是最基本的一種。但我這順便還提一下，在最新的公司實(shí)踐當(dāng)中，很多地方、很多人也還在探索，在股和債之間希望有更多的、不一樣的融資途徑、融資方式，我們把它叫股債融合。最新的一個(gè)事件，有一些朋友可能也關(guān)注到，原來(lái)港交所的總裁李小加退休以后創(chuàng)辦的滴灌通，前一陣子我看在媒體上也引起了一些爭(zhēng)議，但我覺(jué)得他們的做法、滴灌通的做法，實(shí)際上可能就是在探索介于股權(quán)融資和債權(quán)融資之間的一種新型融資方式。這是順便提一下，這是第一種功能。

第二種功能，資本對(duì)公司來(lái)說(shuō)還可以有一種叫吸收經(jīng)營(yíng)損失的功能，當(dāng)然這個(gè)實(shí)際上要結(jié)合公司的財(cái)務(wù)報(bào)表，因?yàn)樵诠镜呢?cái)務(wù)資產(chǎn)負(fù)債表里面是有所有者權(quán)益，里面有實(shí)收資本，咱們國(guó)家就是實(shí)收資本、資本公積金，還有其他的一些所有者權(quán)益的組成部分。那么資本在什么情況下會(huì)吸收經(jīng)營(yíng)損失？其實(shí)很簡(jiǎn)單，公司如果原始的、最早的資本是100萬(wàn)，干了一年以后欠了別人200萬(wàn)，這個(gè)實(shí)際上就是經(jīng)濟(jì)損失了，其中的100萬(wàn)就可以由資本吸收掉，虧了100萬(wàn)。所以同時(shí)也能看出來(lái)，所謂吸收金融損失也就最多以自己在資產(chǎn)負(fù)債表上那個(gè)數(shù)字為限，更重要的是它只是在報(bào)表上的一種所謂的吸收，它并沒(méi)有給你公司帶來(lái)新的資金，這是第二種。當(dāng)然據(jù)介紹，吸收經(jīng)營(yíng)損失這種其實(shí)在銀行金融機(jī)構(gòu)更能得到體現(xiàn)，對(duì)一般公司來(lái)說(shuō)其實(shí)也不太能體現(xiàn)出來(lái)，也沒(méi)有太大作用，這是第二種功能。

第三種功能就是調(diào)和利益沖突，資本的功能主要就是在調(diào)節(jié)股東與股東之間、股東與債權(quán)人之間、不同的債權(quán)人之間的利益沖突。因?yàn)楣蓶|之間、債權(quán)人之間以及股東和債權(quán)人之間經(jīng)常會(huì)發(fā)生利益沖突。比如說(shuō)我們后面會(huì)講到的，減資這種事情，應(yīng)不應(yīng)該減、應(yīng)該符合什么樣的條件、應(yīng)該履行什么樣的程序，其實(shí)從相關(guān)的規(guī)定當(dāng)中就能體現(xiàn)到減資有可能減損一個(gè)公司的償債能力，那也就會(huì)有可能侵害債權(quán)人的利益。

那定向減資的時(shí)候，不同的股東之間能不能有機(jī)會(huì)拿回自己部分或全部的投資也會(huì)發(fā)生利益沖突，所以就拿減資這一件事來(lái)說(shuō)，其實(shí)這些利益沖突都體現(xiàn)得淋漓盡致，資本制度的一個(gè)功能就是如何來(lái)平衡、來(lái)調(diào)和剛才說(shuō)的這幾對(duì)矛盾、這幾個(gè)利益沖突，這就是平常講的資本的三項(xiàng)功能。

但是無(wú)論如何也不能說(shuō)資本有保證，或者叫擔(dān)保債務(wù)的這種功能，尤其是好多人都誤以為說(shuō)一個(gè)公司的注冊(cè)資本就是這家公司承擔(dān)責(zé)任的范圍，這是一個(gè)低級(jí)的、非常基礎(chǔ)的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。資本完全沒(méi)有這種功能，這是第一點(diǎn)我想說(shuō)的資本的含義和它的功能。

第二點(diǎn)跟剛才我講的是聯(lián)系在一起的。我覺(jué)得咱們律師或者是專家們應(yīng)該不會(huì)有這種誤解。但是在公司實(shí)踐當(dāng)中，我們跟企業(yè)打交道的時(shí)候，創(chuàng)業(yè)者、這些公司的股東老板其實(shí)往往會(huì)產(chǎn)生一種誤會(huì)，覺(jué)得注冊(cè)資本越大，好像這個(gè)公司就越有實(shí)力，所以我就經(jīng)常要給人解釋注冊(cè)資本的金額大小和公司實(shí)力，所謂的公司實(shí)力有沒(méi)有關(guān)系。

也是分三點(diǎn)來(lái)說(shuō)。第一，注冊(cè)資本跟實(shí)收資本不一樣。注冊(cè)資本，比如說(shuō)有限公司的話，按公司法的規(guī)定，是全體股東認(rèn)繳的出資，在工商局、在市場(chǎng)監(jiān)督管理局登記，就叫注冊(cè)資本。但是實(shí)收資本不一定剛好就等于注冊(cè)資本，尤其是前些年實(shí)行實(shí)行所謂的認(rèn)繳制，實(shí)收資本是小于注冊(cè)資本，那也就是注冊(cè)資本一個(gè)億，并不意味著這個(gè)公司就真的有一個(gè)億。

第二個(gè)區(qū)別，在財(cái)務(wù)報(bào)表上，在按照中國(guó)現(xiàn)行的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，咱們公司的財(cái)務(wù)報(bào)表里面是沒(méi)有注冊(cè)資本這個(gè)概念的，或者說(shuō)沒(méi)有這個(gè)科目；在所有者權(quán)益里面是有一項(xiàng)實(shí)繳資本或者叫實(shí)收資本，這里面在實(shí)踐當(dāng)中就產(chǎn)生了一個(gè)非常尷尬的事情，一個(gè)公司注冊(cè)資本一個(gè)億，但實(shí)際上可能只交了2,000萬(wàn)，對(duì)這個(gè)公司進(jìn)行評(píng)估的時(shí)候，實(shí)際上評(píng)估值里面是沒(méi)有辦法把認(rèn)繳未繳的部分包含進(jìn)去，原因就是報(bào)表上沒(méi)有寫，報(bào)表上沒(méi)有記錄認(rèn)繳但沒(méi)有繳的這部分出資。

多說(shuō)兩句，從法律關(guān)系上來(lái)說(shuō)，咱們今天后面還會(huì)說(shuō)的，一個(gè)公司的股東認(rèn)繳的出資遲早要交。我之前一直講，即使是認(rèn)繳制，也不等于任性制，遲早要繳，尤其是還有一條規(guī)則，叫做出資提前繳納，股東在特定情況下要提前繳納，那就更是要實(shí)繳的。但是在財(cái)務(wù)報(bào)表上，當(dāng)你沒(méi)繳的時(shí)候，它不體現(xiàn)，跟法律規(guī)定不一樣。法律規(guī)定是你不交，公司其他股東甚至債權(quán)人都有權(quán)主張讓你把它給交了。這么說(shuō)的話，認(rèn)繳未繳的那一部分出資就是股東欠公司的錢，但是財(cái)務(wù)上不知道是怎么搞的，如果一個(gè)公司的客戶欠公司多少錢，在財(cái)務(wù)報(bào)表上都有體現(xiàn)，叫什么應(yīng)收賬款等等；但是股東欠公司的錢他就不記，這就是我所我所說(shuō)的尷尬之處，大家可以了解一下。但是因?yàn)闀?huì)計(jì)準(zhǔn)則就這樣，也沒(méi)法改，據(jù)說(shuō)是因?yàn)槌鲇谥?jǐn)慎性原則，會(huì)計(jì)上他們講謹(jǐn)慎性原則，但是我總覺(jué)得財(cái)務(wù)上跟法律上不統(tǒng)一，這是一個(gè)很尷尬的事情，這是第一句話。

第二句話，注冊(cè)資本到底是什么？對(duì)公司意味著什么？

其實(shí)注冊(cè)資本對(duì)一家公司來(lái)說(shuō)意義不是很大。注冊(cè)資本多大，比如說(shuō)100萬(wàn)，還是一個(gè)億，對(duì)一家公司來(lái)說(shuō)，既不是他的實(shí)力，也不是他的能力，也不是他的魅力。我底下列了，這是一個(gè)比喻，你要論一個(gè)公司的實(shí)力，你就去看公司的資產(chǎn)負(fù)債表，其實(shí)主要就是說(shuō)凈資產(chǎn)，凈資產(chǎn)有沒(méi)有很多、有沒(méi)有很大。要是說(shuō)公司的經(jīng)營(yíng)能力，你就去看利潤(rùn)表，看它的經(jīng)營(yíng)水平怎么樣，取得的經(jīng)營(yíng)成果怎么樣。如果要看一個(gè)公司有沒(méi)有魅力，就看現(xiàn)金流量表，看這個(gè)公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的現(xiàn)金流情況怎么樣，但無(wú)論如何注冊(cè)資本不能是實(shí)力對(duì)吧，都不能說(shuō)是注冊(cè)資本越大一家公司好像就很厲害，注冊(cè)資本只不過(guò)是一段歷史，這個(gè)話很經(jīng)典，我覺(jué)得很有意思。一個(gè)公司的注冊(cè)資本是一個(gè)億，最多說(shuō)明曾經(jīng)有一個(gè)時(shí)間點(diǎn)，他收到過(guò)股東給他投這么多錢，下一個(gè)時(shí)間點(diǎn)他都不一定有這么多錢，所以說(shuō)注冊(cè)資本只不過(guò)是一段歷史而已，沒(méi)有別的更多的含義。

第三句話，公司對(duì)自己的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，這個(gè)是因?yàn)楹枚嗳藢?duì)公司的什么有限責(zé)任特點(diǎn)有誤解，所以我說(shuō)一遍這樣的話。股東對(duì)公司的債務(wù)以自己認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任，但是公司對(duì)自己的債務(wù)是要承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的，就是公司所有的財(cái)產(chǎn)，跟注冊(cè)資本是多大沒(méi)有關(guān)系。反倒是，最近新法出來(lái)以后，很多人就要問(wèn)注冊(cè)資本到底應(yīng)該注冊(cè)多大呢，是100萬(wàn)好一點(diǎn)，還是1,000萬(wàn)好一點(diǎn)，還是一個(gè)億好一點(diǎn)，要不然咱搞一個(gè)50億的注冊(cè)資本。其實(shí)這是一個(gè)很基礎(chǔ)的、很實(shí)操的一個(gè)問(wèn)題。一般都是兩個(gè)建議，一個(gè)是實(shí)事求是，這個(gè)公司從成立第一天開(kāi)始到自己能夠運(yùn)轉(zhuǎn)起來(lái)，需要多少錢，就用來(lái)確定注冊(cè)資本的基本規(guī)模。第二點(diǎn)就是實(shí)操當(dāng)中考慮一下，如果所處的行業(yè)、所做的業(yè)務(wù)、商業(yè)慣例上，對(duì)一家公司的注冊(cè)資本規(guī)模是有一些要求的，那就盡量照顧一下。比如說(shuō)你要經(jīng)常去參加招投標(biāo)，人家動(dòng)不動(dòng)門檻就是注冊(cè)資本1,000萬(wàn)，你恐怕不太好跟自己的客戶或者潛在客戶去掰扯這個(gè)事情，那你就妥協(xié)一下。雖然根本上他們提那樣子的門檻要求本身也沒(méi)什么意義，但實(shí)踐當(dāng)中經(jīng)常都是你沒(méi)有講道理的機(jī)會(huì)。這就是第二個(gè)問(wèn)題，注冊(cè)資本金額跟公司的實(shí)力有沒(méi)有什么關(guān)系。

第三是想界定一下，接下來(lái)主要要分享的內(nèi)容是分成這兩大部分。我盡量還是把這個(gè)課程搞得有結(jié)構(gòu)一些，就把所有的接下來(lái)的6小節(jié)內(nèi)容分成兩大部分。

第一部分，注冊(cè)資本相關(guān)制度、出資瑕疵、股權(quán)股份類型。這三個(gè)問(wèn)題我把它歸到“資本形成”這個(gè)小專題里面。就是通過(guò)出資，來(lái)形成公司的資本相關(guān)的問(wèn)題、相關(guān)的規(guī)則，咱就放在第一個(gè)里面。第二部分就是“資本報(bào)償”，涉及到的具體規(guī)則包括利潤(rùn)分配、減少出注冊(cè)資本以及股權(quán)回購(gòu)。這個(gè)邏輯可以大家可以參照我旁邊放的這本書，王軍老師的《公司資本制度》，總結(jié)了資本相關(guān)的問(wèn)題兩大方面，是這么分的：錢從股東這一方流向公司這一方，把這個(gè)過(guò)程叫資本的形成；錢如果從公司向股東這一方流動(dòng)就叫資本報(bào)償，我覺(jué)得這個(gè)邏輯就非常清晰了，所以我今天接下來(lái)的主要內(nèi)容就按這個(gè)邏輯來(lái)跟大家聊。

這是第一個(gè)小節(jié)，為整個(gè)課程做一個(gè)準(zhǔn)備。

接下來(lái)先說(shuō)第一點(diǎn)，叫注冊(cè)資本相關(guān)的規(guī)范，重要的事情說(shuō)三遍，我這是說(shuō)三點(diǎn)，注冊(cè)資本規(guī)范咱說(shuō)三點(diǎn)。第一點(diǎn)法定資本制和授權(quán)資本制，第二點(diǎn)就是出資期限的變化，最后一個(gè)就是出資方式的變化。

法定資本制和授權(quán)資本制其實(shí)這是關(guān)于注冊(cè)資本的制度，歷史層面來(lái)梳理一下注冊(cè)資本制度在各個(gè)國(guó)家立法例當(dāng)中的做法的話，最早就是叫法定資本制。主要核心兩個(gè)特點(diǎn)，一個(gè)就是法定資本制往往會(huì)規(guī)定最低出資額，咱們國(guó)家的公司法早些時(shí)候也是規(guī)定最低注冊(cè)資本限額的。第二個(gè)就是規(guī)定實(shí)繳，規(guī)定要全部實(shí)繳或者分步實(shí)繳，就是法定資本制，尤其是還有第三個(gè)特點(diǎn)，傳統(tǒng)的或者叫法定資本制，它要求一個(gè)公司要增資，要通過(guò)股權(quán)釋放來(lái)?yè)Q取股東的投入，這樣一件事兒決定在股東手里、在股東會(huì)這個(gè)層面上；但是這種安排在公司實(shí)踐當(dāng)中就被發(fā)現(xiàn)有缺陷，比如這個(gè)公司做大以后，股東會(huì)的運(yùn)作效率是非常低的，股東的反應(yīng)是非常慢的，很可能適應(yīng)不了一家公司快速發(fā)展過(guò)程中面對(duì)的千變?nèi)f化的市場(chǎng)，要及時(shí)的做出決策，滿足不了怎么辦，那就探索出了另外一種資本注冊(cè)資本制度，叫授權(quán)資本制度；大概意思就是，不提前規(guī)定注冊(cè)資本是多大了，是規(guī)定一部分、確定一部分，另外有一部分由董事會(huì)根據(jù)需要，隨時(shí)決定發(fā)行還是不發(fā)行、發(fā)行多少，這種叫授權(quán)資本制。最明顯的變化就是授權(quán)資本制會(huì)強(qiáng)調(diào)決定權(quán)由股東會(huì)授予給了董事會(huì)，就是為了解決剛才講的決策效率的問(wèn)題?？偨Y(jié)來(lái)看，這一次的公司法修訂在股份公司這一塊借鑒了或者叫引入了授權(quán)資本制。

但是在說(shuō)具體規(guī)則之前還想強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，有限公司沒(méi)有變，還是法定資本制，只不過(guò)把最低限沒(méi)有規(guī)定，實(shí)繳的期限給了一個(gè)最長(zhǎng)期限，具體的期限由各公司自己來(lái)定。

原則大家還都是法定資本制，但是在股份公司這兒引入了一個(gè)授權(quán)資本制，有一些公司可以自己來(lái)決定，是不是要用、如果要用，公司法又給了相應(yīng)的規(guī)范，各公司如果要用的話就得遵守這些規(guī)范；具體怎么規(guī)定的呢，咱們看新公司法第一百五十二條，是這么說(shuō)的，公司章程，這里講的公司是股份公司，“公司章程或者股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過(guò)已發(fā)行股份百分之五十的股份。”

其實(shí)這是最核心的一句話，就是所謂的授權(quán)資本制，它的含義就在這半個(gè)條文里面體現(xiàn)了。里面也包含了相應(yīng)的要求，不是全面授權(quán)，還是有一個(gè)權(quán)限范圍的。尤其是后半句，“但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議?！蹦蔷桶研掳l(fā)行的股票如果要用非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的話，把這種情形也得摘出來(lái)，就不授權(quán)給董事會(huì)了，由股東會(huì)來(lái)決議。

第二款補(bǔ)充規(guī)定了一下，“董事會(huì)依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊(cè)資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對(duì)公司章程該項(xiàng)記載事項(xiàng)的修改不需再由股東會(huì)表決?！边@個(gè)就剛好強(qiáng)調(diào)了我剛才講的，授權(quán)資本制跟法定資本制的一個(gè)很明顯的區(qū)別，把決策權(quán)限給了董事會(huì)，就不用再去找股東會(huì)了，這點(diǎn)對(duì)咱們來(lái)說(shuō)變化很大，這么多年了，我們從來(lái)沒(méi)有這么處理過(guò)增資的事情。

我們?cè)谵k理比如說(shuō)一家公司融資等等這樣的事情的時(shí)候，都知道融資的事兒那是股東層面的事兒、是老板層面的事兒，必須老板決定，但授權(quán)資本制刷新了我們的認(rèn)識(shí)，在符合條件的情況下，決定權(quán)從股東會(huì)轉(zhuǎn)移到了董事會(huì)，這就是所謂的授權(quán)資本制。當(dāng)然關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，我其實(shí)還有疑問(wèn)，具體在實(shí)操的時(shí)候，在股東會(huì)或者章程給董事會(huì)授權(quán)的時(shí)候，可能還需要授權(quán)規(guī)則制定的更細(xì)一些。尤其是我聯(lián)想到一點(diǎn)，這些創(chuàng)業(yè)公司一輪一輪的融資，在跟投資人簽的投資協(xié)議當(dāng)中，經(jīng)常會(huì)對(duì)每一輪，尤其是后輪融資的價(jià)格會(huì)有一些限制性的規(guī)定。比較常見(jiàn)一個(gè)條款叫反稀釋條款，實(shí)際上是對(duì)后面的融資價(jià)格有要求，不能低于這一輪的價(jià)格，在給董事會(huì)授權(quán)過(guò)程中還得處理好。如果一個(gè)公司之前跟投資人簽過(guò)反稀釋條款，在授權(quán)的時(shí)候就要照顧到授權(quán)發(fā)行股份的價(jià)格，和前面跟人家投資人談好的價(jià)格之間的關(guān)系。

當(dāng)然真的要實(shí)操起來(lái)，我覺(jué)得對(duì)一個(gè)公司的公司治理水平，對(duì)董事會(huì)的要求也就比較高了。像咱們今天講的是資本制度，其實(shí)我們?cè)趯W(xué)習(xí)公司法之后還會(huì)發(fā)現(xiàn)，公司治理模塊也是這一次公司法修訂的一個(gè)主要內(nèi)容。其中就特別強(qiáng)調(diào)或者說(shuō)與過(guò)去相比，更加強(qiáng)調(diào)了董事的義務(wù)和責(zé)任，也就是對(duì)董事的要求越來(lái)越高了。

如果還像以前大家去當(dāng)董事，都把董事當(dāng)成了股東代表，我覺(jué)得這個(gè)董事會(huì)恐怕也難當(dāng)大任，所以授權(quán)資本制要落地，同時(shí)也就要求對(duì)公司治理水平要有所提高。這就是法定資本制和授權(quán)資本制，是剛才我說(shuō)明的幾點(diǎn)。

最后一點(diǎn)再說(shuō)一下，章程里面是對(duì)授權(quán)做出了一些限制，除此以外，法律上還有限制，如果把這事交給董事會(huì)，董事會(huì)在作出決策的時(shí)候，必須是2/3以上同意才行。而且如剛才說(shuō)的，如果是非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的話，還要經(jīng)過(guò)股東會(huì)同意。好，這是關(guān)于授權(quán)資本制。

第二點(diǎn)，注冊(cè)資本規(guī)范這一塊的第二個(gè)問(wèn)題就是股東出資期限的變化，也是大家關(guān)于這次公司法修訂提的最多的就是這一點(diǎn)。關(guān)于這次公司法修訂在這塊的變化，我們先系統(tǒng)的看一下有限公司股東出資期限，然后分開(kāi)來(lái)說(shuō)，有限公司股東出資期限原來(lái)都是由股東在章程里面自由約定；現(xiàn)在改成按照章程的規(guī)定，自公司成立之日起，5年內(nèi)繳足。說(shuō)實(shí)話我個(gè)人并不覺(jué)得這個(gè)規(guī)定有多么的顛覆，原因是早都說(shuō)過(guò)了，就是認(rèn)繳制不等于任性制，你動(dòng)不動(dòng)說(shuō)實(shí)際實(shí)繳期限是50年以后，這一點(diǎn)誠(chéng)意都沒(méi)有。既然不實(shí)際出資給公司，你寫那么長(zhǎng)時(shí)間又有什么用，反倒是因?yàn)閷懥藢?dǎo)致股東的風(fēng)險(xiǎn)，股東的損失可能會(huì)更大多。

多說(shuō)兩句，注冊(cè)資本雖然沒(méi)有直接的規(guī)定界定責(zé)任范圍等等這樣子的作用，但是如果不實(shí)事求是的確定注冊(cè)資本金額的話，就真的會(huì)導(dǎo)致是以注冊(cè)資本的范圍來(lái)承擔(dān)責(zé)任的，對(duì)股東來(lái)說(shuō)就風(fēng)險(xiǎn)會(huì)非常大。本來(lái)正常出資50萬(wàn)， 500萬(wàn)辦一個(gè)公司，哪怕虧了1,000萬(wàn)，你的風(fēng)險(xiǎn)也沒(méi)有那么大，但你非得把公司注冊(cè)資本搞到50億，虧了1,000萬(wàn)你就得全掏。所以基于這樣子的認(rèn)識(shí)，我認(rèn)為把它限定在5年內(nèi)其實(shí)是比較合理的。

第二個(gè)，也是實(shí)踐當(dāng)中大家現(xiàn)在非常操心的、非常關(guān)注的一個(gè)問(wèn)題，新公司法是今年2024年7月份才實(shí)施的，新法生效以前，在這之前已經(jīng)成立的這些公司怎么辦？

在這次的新公司法第二百六十六條最后一條有相應(yīng)的安排，說(shuō)是逐步調(diào)整，如果是異常的注冊(cè)資本的話，工商部門可能也會(huì)通知及時(shí)調(diào)整。但這對(duì)于這樣子的規(guī)定，學(xué)者們、包括我們一些律師同行也都覺(jué)得，從立法的這個(gè)層面上說(shuō)，或者從法理這個(gè)層面上來(lái)說(shuō)，是有一些欠考慮的、或者叫不太通順的地方。因?yàn)槲覀兌贾腊戳⒎ǚǖ囊?guī)定，新的法律原則上是不溯及既往的，現(xiàn)在逐步調(diào)整、及時(shí)調(diào)整這樣的安排，其實(shí)是讓原來(lái)的公司也要適用新的公司法。

第三小點(diǎn)，剛才說(shuō)的是有限公司的股東出資期限，對(duì)股份公司來(lái)說(shuō)可沒(méi)有5年的要求了，股份公司的發(fā)起人是應(yīng)當(dāng)在公司成立前，就按照其認(rèn)購(gòu)的股份全額繳納股款，還不如有限公司，得全部實(shí)繳，這是在新公司法第九十八條有這樣的規(guī)定。在看這些條文的時(shí)候就會(huì)產(chǎn)生一個(gè)疑問(wèn)，前面講的5年也罷，這里講的全部股份公司全部實(shí)繳也罷，都強(qiáng)調(diào)的是公司設(shè)立那個(gè)環(huán)節(jié)，公司成立的那一項(xiàng)，對(duì)于后面公司各輪融資，新增股東的時(shí)候、新增注冊(cè)資本的時(shí)候，那個(gè)環(huán)節(jié)的出資是不是也有同樣的要求？從這個(gè)體系解釋來(lái)說(shuō)，應(yīng)該是。尤其是這次新公司法在第二百二十八條明文規(guī)定，有限公司增加注冊(cè)資本的時(shí)候，股東認(rèn)繳新增資本的出資，就按設(shè)立的時(shí)候及相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，股份公司也一樣，都按設(shè)立的時(shí)候相關(guān)的規(guī)定來(lái)執(zhí)行，這樣就完整了。所以關(guān)于出資期限的規(guī)定，不管是設(shè)立的環(huán)節(jié)，還是后續(xù)增資的環(huán)節(jié)，都要符合這里講的，有限公司5年內(nèi)繳足，股份公司認(rèn)繳的時(shí)候馬上就得繳足，沒(méi)有這個(gè)時(shí)間要求。

最后一點(diǎn)，關(guān)于出資期限原則上是這樣規(guī)定的，尤其是對(duì)有限公司來(lái)說(shuō)，至少還有個(gè)5年，只要繳完就可以，在這個(gè)期間是不是就可以放心了，其實(shí)也不完全是。最后一點(diǎn)就強(qiáng)調(diào)股東出資還有一個(gè)加速到期的規(guī)定，之前在司法實(shí)踐當(dāng)中已經(jīng)有這樣子的做法。在之前的實(shí)踐當(dāng)中，2019年九民紀(jì)要把過(guò)去的這方面的實(shí)踐總結(jié)了一下，但是大家也都能看到，有些人可能也非常熟悉這樣的做法，出資加速到期主要還是在執(zhí)行環(huán)節(jié)來(lái)體現(xiàn)。

這次新公司法新增了一條，寫得也非常的簡(jiǎn)明扼要。對(duì)于加速到期是這么說(shuō)的，“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資?！睏l件寫得簡(jiǎn)明扼要，那就顯得條件非常簡(jiǎn)單，只要是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，就可以觸發(fā)加速到期了，其實(shí)是有點(diǎn)苛刻的。但是跟前面剛才咱們講的對(duì)出資期限的修改聯(lián)合起來(lái)、結(jié)合起來(lái)看，我覺(jué)得現(xiàn)在的法律對(duì)于股東出資期限這件事兒要求是統(tǒng)一的，不能再讓允許你長(zhǎng)時(shí)間的搞皮包公司、空殼公司了，把5年的出資期限給你，但如果在這個(gè)期間依然發(fā)生公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)這種情況，還是要突破這5年，就是提前繳納出資，這就是關(guān)于股東出資期限這次在新法當(dāng)中的變化。

好，關(guān)于注冊(cè)資本相關(guān)規(guī)范，第三個(gè)小問(wèn)題就是出資方式的規(guī)定。原來(lái)的公司法是通過(guò)列舉加兜底的原則這種方式來(lái)作出規(guī)定的。兜底的原則我理解的就是用來(lái)判斷哪些財(cái)產(chǎn)可以用來(lái)出資的這么一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)此我總結(jié)了6字箴言，“可估價(jià)可轉(zhuǎn)讓”。像前面列舉的貨幣就不說(shuō)了，實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)這一類的非貨幣財(cái)產(chǎn)，因?yàn)榉峡晒纼r(jià)可轉(zhuǎn)讓，同時(shí)它只要不是法律法規(guī)，禁止出資的財(cái)產(chǎn)都可以用來(lái)出資。

在實(shí)踐當(dāng)中其實(shí)有很多特別的財(cái)產(chǎn)，或者當(dāng)事人覺(jué)得比較有價(jià)值的財(cái)產(chǎn)，想用來(lái)出資，但是能不能呢，就存在疑問(wèn)。

第一個(gè)就是勞務(wù)，我們的業(yè)務(wù)當(dāng)中經(jīng)常會(huì)受到這樣的咨詢，我們?cè)趲涂茖W(xué)家、科技人員創(chuàng)辦公司、進(jìn)行設(shè)計(jì)的時(shí)候就會(huì)提，對(duì)科技公司來(lái)說(shuō)最有價(jià)值的并不是那些現(xiàn)金，甚至不是那些廠房設(shè)備，而應(yīng)該是這幾個(gè)人、這幾顆腦袋。所以如果法律允許用勞務(wù)出資的話，他們創(chuàng)業(yè)其實(shí)更方便。但目前還不行。過(guò)去是曾經(jīng)有不同的地方做過(guò)這方面的嘗試，廣東的橫琴，浙江的溫州和上海的浦東都出過(guò)相應(yīng)的制度、地方立法，但是目前為止來(lái)看并不成熟，也沒(méi)有被立法所接受，上升為法律規(guī)定。所以目前為止，股東要用勞務(wù)給公司出資，這個(gè)規(guī)則還沒(méi)有。如果是合伙企業(yè)里邊的 GP、普通合伙人，法律是允許用勞務(wù)出資的，這是第一個(gè)。

另外就是實(shí)踐當(dāng)中其實(shí)早已出現(xiàn)用股權(quán)、債權(quán)這樣子的財(cái)產(chǎn)用來(lái)出資，這次立法就總結(jié)過(guò)去在實(shí)踐當(dāng)中的摸索，承認(rèn)了股權(quán)和債權(quán)，把這兩個(gè)明確的列舉在公司法條款當(dāng)中，所以不算什么新鮮事物了。雖然是新法新規(guī)定，但是這個(gè)事兒好理解，只不過(guò)咱接下來(lái)在實(shí)踐當(dāng)中還需要繼續(xù)關(guān)注，股權(quán)用來(lái)出資的時(shí)候、債權(quán)用來(lái)出資的時(shí)候，具體的某一個(gè)股權(quán)、某一個(gè)債權(quán)能不能被接受，也不一定，尤其是債權(quán)。債權(quán)種類很多，侵權(quán)之債、合同之債、金融債權(quán)、一般的經(jīng)營(yíng)的債權(quán)、有擔(dān)保的債權(quán)、沒(méi)有擔(dān)保的債權(quán)等等。在實(shí)操當(dāng)中是不是被具體的一家公司的其他股東接受就成了關(guān)鍵。是不是能夠接受你拿某一個(gè)債權(quán)來(lái)出資，這就要具體問(wèn)題具體分析，放在某一個(gè)具體公司里面去看。好，這是關(guān)于股東出資方式，這次做的一點(diǎn)調(diào)整。

到這兒，注冊(cè)資本規(guī)范的三個(gè)問(wèn)題就說(shuō)完了。

再看第三個(gè)小節(jié)，出資瑕疵的處理。

前面第一部分講的是股東用什么樣的財(cái)產(chǎn)出資換取股權(quán)，按時(shí)、足額繳納出資就是股東的義務(wù)，但是往往因?yàn)楦鞣N原因會(huì)導(dǎo)致出資瑕疵；要么沒(méi)按時(shí)，要么不足額，要么以為足額了、實(shí)繳了，但后來(lái)被證明不足額，低于所認(rèn)繳的出資額等等這些就叫出資瑕疵。

關(guān)于這個(gè)問(wèn)題也是說(shuō)三點(diǎn)，我們先梳理一下新法跟舊法，在出資瑕疵責(zé)任這一塊有一些什么樣的變化。第二個(gè)我們特別要講一下，原來(lái)公司法上沒(méi)有的，這次算是新創(chuàng)設(shè)的一項(xiàng)制度“通知失權(quán)”。第三，瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的規(guī)則，嚴(yán)格來(lái)說(shuō)它不屬于資本制度了，但是因?yàn)楦鲑Y瑕疵有關(guān)系，我把它也放在這個(gè)里面，一起來(lái)說(shuō)。

第一小點(diǎn)，修訂之前的公司法，關(guān)于出資瑕疵，包括沒(méi)有按時(shí)出資、沒(méi)有足額出資這些情況，有這么5項(xiàng)責(zé)任或者措施：

第一，原來(lái)公司法二十八條、八十三條分別講述，股東如果沒(méi)有按時(shí)足額繳納出資的話，要向守約股東，即其他的按時(shí)足額繳納出資的股東，承擔(dān)違約責(zé)任。注意這一條，其實(shí)邏輯上是有問(wèn)題的。一個(gè)股東沒(méi)有按時(shí)足額給公司繳納出資，結(jié)果承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候要給其他股東承擔(dān)，這個(gè)是不太合適的，尤其它是由法律直接規(guī)定，而不是說(shuō)股東們自己約定的，這個(gè)不太合適，所以這次新法修訂將這塊修改了，向公司承擔(dān)責(zé)任就可以了。

第二點(diǎn)，原來(lái)也有規(guī)定向公司承擔(dān)連帶責(zé)任，意思是原來(lái)那些股東，一起向公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

第三，沒(méi)有按時(shí)足額繳納出資的情況下，如果債權(quán)人向公司主張行使債權(quán)的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)公司沒(méi)錢了，那就可以要求未足額繳納出資的股東在自己認(rèn)繳未繳的范圍內(nèi)，向債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，這不是法律規(guī)定，這個(gè)是公司法司法解釋第三個(gè)規(guī)定里面規(guī)定的一種補(bǔ)充賠償責(zé)任。

第四和第五就不叫責(zé)任了，這算是兩個(gè)處理出資瑕疵責(zé)任的兩種措施，也都是司法解釋里面的。司法解釋三十六條和十七條連著說(shuō)，如果股東沒(méi)有按時(shí)足額繳納出資，其他股東可以通過(guò)股東會(huì)決議的方式，第一，限制該股的部分權(quán)利，一般指的是分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)這一類的權(quán)利，可以限制。如果是一分錢都沒(méi)交，全部未繳納，還可以通過(guò)股東會(huì)決議的方式，直接把該股東除名，就是除名制度。在過(guò)去的實(shí)踐當(dāng)中限制股東權(quán)利，沒(méi)有什么威力，而這個(gè)除名制度聽(tīng)起來(lái)威力很大，但是適用起來(lái)其實(shí)也并不是特別容易，原因就是除名制度前提條件太高了，他要求是全部為出資或者全部抽逃出資，這個(gè)全部要求就太高了。萬(wàn)一給你交上那么一點(diǎn)，他就不符合這個(gè)條件了，實(shí)際很難。

當(dāng)然除名制度建立以來(lái)，實(shí)踐當(dāng)中我們也確實(shí)看到過(guò)實(shí)際的案例，甚至見(jiàn)過(guò)非常經(jīng)典的案例：一個(gè)1%的小股東把一個(gè)99%的大股東給除名了，這樣子的案例，但是總體來(lái)看除名制度還是太苛刻了，對(duì)于公司的其他股東維護(hù)自己的權(quán)利來(lái)說(shuō)不太好用。

那新的規(guī)定是什么呢？新的規(guī)定對(duì)應(yīng)剛才這幾點(diǎn)，首先是把剛才說(shuō)的向守約股東承擔(dān)違約責(zé)任去掉了，以后的法律規(guī)定上沒(méi)有這一條了。當(dāng)然股東們之間如果在成立公司的相關(guān)協(xié)議里面，甚至是章程里面，就這種情形要承擔(dān)違約責(zé)任，要向其他股東承擔(dān)違約責(zé)任，作出約定，那當(dāng)然是可以的，我覺(jué)得這屬于自由約定的范圍。第二就是，沒(méi)有出資、沒(méi)有按時(shí)足額出資的股東向公司首先是補(bǔ)足，如果給公司造成損失，還要承擔(dān)賠償責(zé)任，公司設(shè)立當(dāng)時(shí)那些股東也應(yīng)該跟該股東一起承擔(dān)連帶責(zé)任，這是現(xiàn)在新法四十九條規(guī)定的。第三不是新法的規(guī)定，但是我覺(jué)得這條應(yīng)該會(huì)繼續(xù)適用。當(dāng)然這次新法修訂以后，原來(lái)的相關(guān)司法解釋估計(jì)也會(huì)很快進(jìn)行全面的修訂，到時(shí)候也拭目以待，就是在認(rèn)繳未繳的出資范圍內(nèi)要承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。第四是這次新法新增的，原來(lái)司法解釋里面其實(shí)也有，是董事催繳，如果沒(méi)有盡到義務(wù)的話應(yīng)該賠償損失，但是這個(gè)是原來(lái)司法解釋里面的規(guī)定，說(shuō)的也比較啰嗦，這次新法修訂的時(shí)候?qū)⑵湮者M(jìn)來(lái)，進(jìn)行了一下優(yōu)化，就是現(xiàn)在的第五十一條，“有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資?！钡谖妩c(diǎn)，這次我覺(jué)得更厲害的就是沒(méi)有把原來(lái)司法解釋里面規(guī)定的除名、限制股東權(quán)利吸收進(jìn)來(lái)，而是新創(chuàng)設(shè)了一種制度，叫失權(quán)，我把它叫通知失權(quán)制度。

怎么說(shuō)的，咱們看一下具體規(guī)定。

在新公司法的第五十二條“股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)?！蓖ㄖ?quán)，關(guān)鍵詞就是一定要通知，前面是有一個(gè)催繳寬限期，這就叫仁至義盡；仁至義盡了，還不繳納出資，那公司就可以通知了，但是注意，第一點(diǎn)是董事會(huì)決議，這再一次說(shuō)明與以前的公司法規(guī)范相比較，董事會(huì)的權(quán)力要大一點(diǎn)了；但是權(quán)力越大責(zé)任越大，董事會(huì)決議就要向股東發(fā)出失權(quán)通知。大家可以想一下，以前董事都被當(dāng)成股東代表了，如果是這種情況的話，董事會(huì)還怎么做出這個(gè)決議。尤其是，如果是一個(gè)小股東，沒(méi)有按時(shí)繳納出資，董事會(huì)作出決議，然后公司給發(fā)出通知，失權(quán)等等都很好接受，很好了解。但是如果一個(gè)大股東存在這種情況，這在實(shí)操當(dāng)中怎么來(lái)實(shí)現(xiàn)，這就需要我們?cè)趯?shí)踐當(dāng)中注意了。

我至少現(xiàn)在能想到一點(diǎn)，就是董事會(huì)、董事的獨(dú)立性特點(diǎn)越來(lái)越被強(qiáng)調(diào)了。董事會(huì)是有自己的職責(zé)的，你不是這個(gè)股東的木偶，不是股東的代表。我在講公司治理的時(shí)候就強(qiáng)調(diào)，這次公司法修訂的時(shí)候，在董事會(huì)那一塊特意刪掉了幾個(gè)字，以前是董事會(huì)向股東會(huì)負(fù)責(zé)，這次刪掉了，為啥？因?yàn)檫@不合理，董事是有獨(dú)立性要求的，注意是董事有獨(dú)立性要求，不是說(shuō)只有獨(dú)立董事才有獨(dú)立性要求，董事于上應(yīng)該獨(dú)立于股東，于下應(yīng)該獨(dú)立于高管，他應(yīng)該自己來(lái)作出決定。

所以像這個(gè)失權(quán)制度要在踐行的時(shí)候，那就要求董事能做到自己獨(dú)立判斷、自己獨(dú)立的作出決議。如果你是把自己當(dāng)股東代表的話，這個(gè)失權(quán)制度在實(shí)踐當(dāng)中恐怕是沒(méi)法發(fā)揮作用。這就是失權(quán)制度的一個(gè)特點(diǎn)。另外一個(gè)就是失權(quán)這個(gè)關(guān)鍵詞，比原來(lái)的除名我覺(jué)得要合理多了。原來(lái)除名是股東分文未出資或者全部抽逃出資，然后該股東就全部喪失對(duì)應(yīng)的股權(quán)，全有全無(wú)，條件太苛刻了。失權(quán)制度就比較務(wù)實(shí)，比較實(shí)事求是，你欠多少就失去多少。所以最后說(shuō)的是該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)，這就是這次新創(chuàng)設(shè)的失權(quán)制度。當(dāng)然后續(xù)怎么操作，我們也得關(guān)注一下。

第二款里面說(shuō)喪失的股權(quán)依法應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)讓，這實(shí)操當(dāng)中就有一個(gè)疑問(wèn)，誰(shuí)來(lái)轉(zhuǎn)讓？怎么轉(zhuǎn)讓？股東都已經(jīng)喪失股權(quán)了，他能給你簽股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議嗎？減資、注銷這個(gè)倒是有可能，但是這又是定向減資了，就是相應(yīng)減少注冊(cè)資本，放在一會(huì)兒后面講減資的時(shí)候，這算是法律特別規(guī)定的定向減資，按減資的要求的話，全部股東都得同意，該股東不同意怎么辦？這是需要注意的問(wèn)題。

最后說(shuō)6個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓也沒(méi)有注銷，由其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。這里比較厲害，就是其他股東攤了，按出資比例分?jǐn)偭?，這是一個(gè)強(qiáng)制要求，但是這邊新規(guī)定在實(shí)踐當(dāng)中怎么操作，我們還得在實(shí)踐當(dāng)中再去試試了。

最后一款是“股東對(duì)失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟?！边@塊好理解，但是由此引起我一個(gè)疑惑，就先提出來(lái)，也向大家請(qǐng)教：就是公司通知催繳這個(gè)事兒、這個(gè)行為或者這個(gè)權(quán)利有沒(méi)有有效期，法律只規(guī)定應(yīng)該催繳、可以催繳，那多長(zhǎng)時(shí)間呢？我是先不催。都過(guò)了一年兩年了。關(guān)系不好的時(shí)候我再催，這一塊有沒(méi)有期限的要求，有沒(méi)有除斥期的問(wèn)題。這里法律上好像沒(méi)有相關(guān)規(guī)定，但是我覺(jué)得從法理上來(lái)說(shuō)，追求確定性的話，是不是應(yīng)該有這么一個(gè)限制？這是一個(gè)疑問(wèn)。

第三個(gè)小問(wèn)題就是瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓，剛才說(shuō)的是出資瑕疵，出資瑕疵就導(dǎo)致股權(quán)是一個(gè)存在瑕疵的股權(quán)，股東轉(zhuǎn)讓瑕疵股權(quán)的規(guī)則，原來(lái)公司法的司法解釋當(dāng)中已有規(guī)定，這次將其重新整理放在新公司法第八十八條，分成兩種情形，分別來(lái)處理，跟原來(lái)的司法解釋規(guī)定已經(jīng)不一樣了。

新法規(guī)定第一款“股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任?！睂懙暮芮宄?。

第二款，如果是已經(jīng)提前屆滿，或者實(shí)際上已經(jīng)繳納的非貨幣財(cái)產(chǎn)，后來(lái)被證明實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的這種瑕疵的股權(quán)，由前后手，就是轉(zhuǎn)讓人和受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，受讓人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道存在情形由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。兩種情形，一種就是按這個(gè)是否出資期限是否屆滿，把它分成兩種，如果沒(méi)有屆滿，就是說(shuō)原則上就是受讓人自己承擔(dān)，轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。如果是已經(jīng)屆滿或者已經(jīng)繳納的，承擔(dān)連帶責(zé)任。

有一個(gè)問(wèn)題是，在原來(lái)司法解釋當(dāng)中，其實(shí)是有一個(gè)比較好的規(guī)定，是瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓，出資義務(wù)怎么分配。首先看約定，畢竟這是個(gè)買賣合同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。由交易雙方就標(biāo)的的瑕疵，或者瑕疵股權(quán)對(duì)應(yīng)的出資義務(wù)該由誰(shuí)繳，做出自己的安排。我覺(jué)得如果有這句話會(huì)更好一些，至少它是一個(gè)提醒，這是可以由雙方自己約定的，沒(méi)約定才按法律規(guī)定來(lái)。但是這次很可惜，第八十八條沒(méi)有提約定的事兒，但我要提醒一下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，一定要就股權(quán)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的質(zhì)量、瑕疵以及出資義務(wù)的分配是什么情況作出明確約定。尤其是對(duì)律師來(lái)說(shuō)，一定要提醒自己的當(dāng)事人，就這個(gè)東西作出約定，當(dāng)然最重要的還是在簽合同之前先做好盡職調(diào)查，查清楚到底這個(gè)股權(quán)對(duì)應(yīng)的出資是個(gè)什么情況，出資期限是多少，出資方式是什么。如果已經(jīng)出資了，以前是拿什么出資的，是不是存在可能被認(rèn)定出資不足的這種情形，然后在合同當(dāng)中針對(duì)不同的情形做出相應(yīng)的協(xié)議約定，這才是一個(gè)比較好的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易。這是瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則。

第四個(gè)問(wèn)題，股權(quán)股份類型。

資本形成這一類制度當(dāng)中，除了股東拿什么東西去換這個(gè)股權(quán)以外，還有另外一個(gè)側(cè)面就是股東出資換來(lái)的是什么。股權(quán)股份是什么樣的股權(quán)股份，這就是我們這個(gè)小標(biāo)題底下要跟大家講的股權(quán)股份類型。

這次大家也都知道，新公司法給股份公司創(chuàng)設(shè)了類別股，以前強(qiáng)調(diào)同股同權(quán)，現(xiàn)在說(shuō)在特定情況下可以搞類別股，然后這次還提到了面額股和無(wú)面額股，這些都說(shuō)的是股份公司在發(fā)行股份的時(shí)候有這些選擇。有限公司的股權(quán)類型，我覺(jué)得也是值得說(shuō)一說(shuō)的。所以這塊兒也是三個(gè)小問(wèn)題，先說(shuō)類別股。

在新公司法一百四十四條規(guī)定了，股份公司在發(fā)行股份的時(shí)候可以發(fā)行以下的這些類別股，我對(duì)此分別起了簡(jiǎn)單好記的名字：第一種就是優(yōu)先股，優(yōu)先或者劣后分配利潤(rùn)、或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份就是優(yōu)先股?？梢悦恳还傻谋頉Q權(quán)人數(shù)多于或者少于普通股的股份，叫特別表決權(quán)股。以前實(shí)踐當(dāng)中經(jīng)常講的AB股之類的，我覺(jué)得指的就是特別表決權(quán)股。第三，轉(zhuǎn)讓需經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份，這個(gè)“等”字很重要，因?yàn)樾抻喦暗墓痉P(guān)于有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有一大堆規(guī)定，有兩道限制，大家應(yīng)該都記得：過(guò)半數(shù)的股東同意；其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，這法定的兩個(gè)限制。股東們還可以通過(guò)協(xié)議或者章程再約定一些其他限制，這是有限公司。對(duì)股份公司來(lái)說(shuō)以前講股份轉(zhuǎn)讓，就一句話，股份公司的股東依法可以轉(zhuǎn)讓自己的股份?？雌饋?lái)像是自由轉(zhuǎn)讓，沒(méi)有什么限制，也不能設(shè)定什么限制。但這次設(shè)置這么一個(gè)轉(zhuǎn)讓受限股，就是對(duì)過(guò)去這方面的規(guī)定算是一個(gè)突破，這是明確列舉了三個(gè)類別股。第四個(gè)就是其他類別股，看國(guó)務(wù)院以后會(huì)不會(huì)再出什么規(guī)定。

要強(qiáng)調(diào)的是完整的看這個(gè)條文。特別表決權(quán)股和轉(zhuǎn)讓受限股，強(qiáng)調(diào)公開(kāi)發(fā)行股份的公司不能用，意思是公開(kāi)發(fā)行股份的公司在發(fā)行股份的時(shí)候，不能直接發(fā)特別表決權(quán)股和轉(zhuǎn)讓授權(quán)股。公開(kāi)發(fā)行股份的公司，最典型的就是上市公司，比如說(shuō)北交所、上交所，在這里上市的公司。公開(kāi)發(fā)行股票，新三板也是公開(kāi)發(fā)行的非上市的公眾公司，非上市的公眾公司也算，這些不能發(fā)行特別表決權(quán)股和轉(zhuǎn)讓受限股，但是公開(kāi)發(fā)行以前發(fā)行的除外。所以這個(gè)結(jié)合一下最近這些年科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板出臺(tái)的一些新規(guī)定新做法。尤其是科創(chuàng)板，其實(shí)特別表決權(quán)股以前就有了，實(shí)踐當(dāng)中在科創(chuàng)板已經(jīng)有了，只不過(guò)它不是隨便設(shè)置的，是規(guī)定了相應(yīng)的倍數(shù)；比如像一股可以最多能拿到多少表決權(quán)是有規(guī)定的，大家有興趣可以自己去看一下科創(chuàng)板相關(guān)的規(guī)定。再一個(gè)就是好像比較擔(dān)心設(shè)置類別股，所以最后又來(lái)了一款規(guī)定：公司如果發(fā)行優(yōu)先股和特別表決權(quán)股的話，對(duì)于監(jiān)事或者審計(jì)委員會(huì)成員的選舉和更換必須是同股同權(quán)。類別股和普通股的表現(xiàn)應(yīng)該是一樣的，不能什么事兒都單拎出來(lái)，這就是股份公司的類別股。

這個(gè)類別股，因?yàn)檫^(guò)去咱們沒(méi)有。你像優(yōu)先股，雖然好早以前就有相應(yīng)的規(guī)定是關(guān)于優(yōu)先股，但實(shí)踐當(dāng)中說(shuō)實(shí)話，尤其是對(duì)非上市公司來(lái)說(shuō)，平常講的優(yōu)先股其實(shí)也不是什么真的股，就是債。這次明確規(guī)定了股份公司的類別股，我覺(jué)得對(duì)于實(shí)踐當(dāng)中具體怎么用，怎么操作，咱們就得注意觀察了。

另外一對(duì)就是面額股和無(wú)面額股，在此不過(guò)多贅述。面額股和無(wú)面額股其實(shí)最重要的區(qū)別就在于能不能折價(jià)。因?yàn)樵瓉?lái)只有面額股，修訂前的公司法沒(méi)有無(wú)面額股。面額股必須按自己的面額或者大于面額來(lái)發(fā)行，面額股不得折價(jià)發(fā)行，這實(shí)際上是為了所謂維持公司的資本，叫資本維持。但是我們都聽(tīng)到或者觀察到其他國(guó)家有把股份拆得非常的小，發(fā)行0.0001元/每股，有這種做法，實(shí)際上就相當(dāng)于無(wú)面額股了；所以無(wú)面額股的特點(diǎn)主要就是為了方便融資，不一定非得是一股一塊錢。

第二點(diǎn)，這次新法雖然規(guī)定了可以選擇面額股和無(wú)面額股，但是不能選擇一部分面額股、一部分無(wú)面額股，要么這家公司全部都是面額股，要么就全部都是無(wú)面額股，不能選擇部分部分這樣子的做法。

第三點(diǎn)就是如果選擇無(wú)面額股，因?yàn)闆](méi)有面額，所以不好計(jì)算注冊(cè)資本。法律就對(duì)此直接規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)將發(fā)行股份所得股款的1/2以上計(jì)入注冊(cè)資本，其余記入資本公積里面”，不能記太少，這是面額股和無(wú)面額股的相關(guān)規(guī)定。因?yàn)槭沁@次新的規(guī)定，很多人可能理解起來(lái)不太容易，我們接下來(lái)在實(shí)踐當(dāng)中遇到實(shí)際做法的時(shí)候，咱們?cè)倏础?/span>

第三個(gè)是有限公司，有限公司咱們接觸可能比較多，但是我平常覺(jué)得最讓人困惑的問(wèn)題、最有挑戰(zhàn)的一些咨詢也是來(lái)自這個(gè)領(lǐng)域，倒不是說(shuō)有多難，主要是因?yàn)殛P(guān)于一些基本的概念，許多時(shí)候常識(shí)性的、基礎(chǔ)性的、最基本的、原理級(jí)的這種問(wèn)題反而更見(jiàn)功力、或者更挑戰(zhàn)。

說(shuō)四點(diǎn)，第一，有限公司的股東權(quán)利不像股份公司，股份公司的股份發(fā)行股票還算是比較標(biāo)準(zhǔn)化的產(chǎn)品，尤其是以前講的同股同權(quán)，那是高度標(biāo)準(zhǔn)化的?，F(xiàn)在即使是實(shí)行類別股，在同一類股份當(dāng)中它也是比較標(biāo)準(zhǔn)化的。而有限公司的股東權(quán)利它是一個(gè)非標(biāo)產(chǎn)品，就是一家公司跟一家公司的股權(quán)內(nèi)容可能是大相徑庭的、是不一樣的。

股權(quán)比例在有限公司這就是個(gè)莫名其妙的概念，因?yàn)樗欠菢?biāo)產(chǎn)品，舉個(gè)例子，在a公司占股9%，在另外一個(gè)公司占股90%，這個(gè)是什么意思？沒(méi)有什么意思，不知道是什么意思，個(gè)人認(rèn)為公司法上應(yīng)該是沒(méi)有這個(gè)股權(quán)比例概念的。有限公司講的是出資比例、分紅比例、表決權(quán)比例，剩余財(cái)產(chǎn)分配的比例等等這一系列的數(shù)字，這一系列的比例都算是言之有物，一說(shuō)就知道講的是什么。但是如果有人提問(wèn)股權(quán)比例是多少的時(shí)候，其實(shí)是個(gè)莫名其妙的概念，所以這是第二點(diǎn)想提醒的。

第三點(diǎn)，因?yàn)楣痉P(guān)于有限公司的規(guī)定，包括2013年的公司法，現(xiàn)行的公司法，還有這次新修訂的公司法，對(duì)有限公司這一塊還是多處會(huì)提到公司章程另有規(guī)定的除外，或者是除本法規(guī)定外，公司章程還可以另有規(guī)定等等，類似這樣的話。我將其稱為“最神圣的半句話”，就是允許公司股東通過(guò)協(xié)議章程等等方式，就某些具體的規(guī)則，結(jié)合自己的個(gè)性化的要求進(jìn)行特別的約定。股份公司當(dāng)中，當(dāng)然也有一些可以自行約定的，但好像沒(méi)有有限公司這么多。

最后一點(diǎn)，平常老講關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，其實(shí)就是在設(shè)計(jì)股權(quán)這個(gè)產(chǎn)品。設(shè)計(jì)內(nèi)容是什么呢，我簡(jiǎn)單說(shuō)幾個(gè)。

△上圖摘自曹鵬律師股權(quán)課

股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)首先應(yīng)該跳出股權(quán)，先看股東。打算找哪些人來(lái)一起做這個(gè)公司的股東，首先得選對(duì)人，這是最重要的一個(gè)前提。接下來(lái)才是所謂涉及股權(quán)的內(nèi)容，控制權(quán)怎么安排、利益怎么分配、是直接持股還是間接持股；最后，無(wú)論是哪種方式，在當(dāng)股東的這一刻，大家就應(yīng)當(dāng)把股權(quán)退出的相關(guān)機(jī)制也約定好，這就是一系列的關(guān)于股權(quán)這個(gè)產(chǎn)品的要素。在設(shè)計(jì)的時(shí)候，從股東是誰(shuí)，到權(quán)利的內(nèi)容、控制權(quán)和分紅權(quán)，到用人，到日常的經(jīng)營(yíng)管理，到最后的退出等等，都應(yīng)當(dāng)考慮到，所以公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，就是設(shè)計(jì)這些具體的要素。

好，講到這兒，資本形成這一類的規(guī)則就說(shuō)完了，包括注冊(cè)資本規(guī)范，主要講了出資期限的變化和出資方式的變化。出資瑕疵怎么處理，新法基于過(guò)去司法解釋、司法實(shí)踐的一些探索經(jīng)驗(yàn)，又新增了一些規(guī)定，尤其值得一提的是通知失權(quán)制度。最后講了股東獲取股權(quán)或者股份的時(shí)候，是有不同的種類、不同的類型，不同類型有不同的要求。

接下來(lái)分三個(gè)小專題，再說(shuō)一下資本報(bào)償相關(guān)的規(guī)則。

所謂資本報(bào)償，是相對(duì)于資本形成來(lái)說(shuō)的，資本形成是財(cái)產(chǎn)從股東流向公司，那資本報(bào)償就是股東把這些財(cái)產(chǎn)投入到了公司，股東怎么能取得收入、能分回去、拿回去，也就是相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)價(jià)值，從公司流向股東，把這一類的制度規(guī)則叫資本報(bào)償。主要分三點(diǎn)，第一利潤(rùn)分配，第二減資，第三股份回購(gòu)。咱們一個(gè)一個(gè)來(lái)說(shuō)。

先說(shuō)利潤(rùn)分配規(guī)則，也是說(shuō)三點(diǎn)。利潤(rùn)分配有三大規(guī)則，待會(huì)分別介紹一下。然后利潤(rùn)分配這一塊，這次新修法的時(shí)候增加了一條，很簡(jiǎn)單，待會(huì)一起講。最后再說(shuō)一下資本公積彌補(bǔ)虧損的問(wèn)題。

利潤(rùn)分配規(guī)則，公司法上說(shuō)實(shí)話規(guī)定的其實(shí)不太多、條文不太多，甚至連一些最基本的概念在法律里面都沒(méi)有給出。比如說(shuō)什么是利潤(rùn)，分配利潤(rùn)分配的是什么，沒(méi)有規(guī)定。如果我們?nèi)タ簇?cái)務(wù)相關(guān)的規(guī)則，比如企業(yè)會(huì)計(jì)制度，會(huì)計(jì)準(zhǔn)則等等這些文件的時(shí)候，你發(fā)現(xiàn)利潤(rùn)分很多，有凈利潤(rùn)、營(yíng)業(yè)利潤(rùn)、利潤(rùn)總額、規(guī)模利潤(rùn)、稅后利潤(rùn)等各種概念。所以利潤(rùn)到底是什么，其實(shí)法律并沒(méi)有說(shuō)。我們現(xiàn)在，在實(shí)踐當(dāng)中能理解這個(gè)事兒，還能用好這些規(guī)則，其實(shí)不僅僅是看公司法，把大量的內(nèi)容都交給了像剛才說(shuō)的企業(yè)會(huì)計(jì)制度這樣的規(guī)章，這是財(cái)政部發(fā)布的行政規(guī)章。利潤(rùn)分配三大規(guī)則，分別是利潤(rùn)分配的決策規(guī)則、利潤(rùn)分配比例規(guī)則以及財(cái)務(wù)規(guī)則。

決策規(guī)則解決的問(wèn)題就是由誰(shuí)來(lái)決定，要不要分配、分配多少、什么時(shí)候分配等決策權(quán)問(wèn)題。目前來(lái)看，公司法上把利潤(rùn)分配的權(quán)限是給了股東、股東會(huì)的，董事會(huì)只有權(quán)利“制訂”利潤(rùn)分配，但是最終決定權(quán)還是在股東會(huì)。

另外對(duì)于股東會(huì)沒(méi)有做出一個(gè)關(guān)于利潤(rùn)分配的決議這種情況，公司法司法解釋4在第十五條有這樣的規(guī)定：“股東未提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求，但違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn)，給其他股東造成損失的除外?！倍覍?shí)踐當(dāng)中確實(shí)有這樣真實(shí)案例已經(jīng)發(fā)生了。前些年甘肅有一個(gè)居立門業(yè)這個(gè)案子，大家有興趣可以去看一下，就是根據(jù)例外規(guī)定判決公司強(qiáng)制分紅，所以利潤(rùn)分配決策規(guī)則這一塊是有這種情況的。如果是作出決議不執(zhí)行，只要你向法院提出一個(gè)具體的包含具體分配方案的決議，法院是可以支持的。但是如果沒(méi)有具體的分配方案的這個(gè)決議，你要證明有人在濫用股東權(quán)利導(dǎo)致不分配給你造成損失，也可以，這算是分配決策規(guī)則這一塊補(bǔ)充的兩點(diǎn)。

第二個(gè)規(guī)則是比例規(guī)則，所謂比例規(guī)則解決的就是，按什么標(biāo)準(zhǔn)來(lái)分紅、來(lái)分配利潤(rùn)。有限公司原則上是按出資比例，股份公司是按股份比例，實(shí)質(zhì)差不多是一樣的。但是這兩個(gè)都有例外，有限公司的全體股東同意，就可以不按出資比例來(lái)分配；股份公司的章程也可以另外再約定一個(gè)分配比例，所以這個(gè)是沒(méi)有什么變化的，以前也是這樣子。

第三個(gè)規(guī)則叫財(cái)務(wù)規(guī)則，這塊要多講兩句，利潤(rùn)分配的財(cái)務(wù)規(guī)則要解決的問(wèn)題是分什么、按什么順序分等等這樣子的問(wèn)題。因?yàn)閯偛耪f(shuō)了，公司法上是直接用了一個(gè)概念叫當(dāng)年稅后利潤(rùn)，但實(shí)際上當(dāng)年稅后利潤(rùn)這種概念是不清楚的，甚至跟實(shí)踐當(dāng)中的做法是不一樣的。所以關(guān)于分配的財(cái)務(wù)規(guī)則，我說(shuō)三點(diǎn)，第一，要真正掌握利潤(rùn)分配的規(guī)則，除了看公司法以外，還得了解甚至熟悉企業(yè)會(huì)計(jì)制度、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則等等這些文件，這是第一點(diǎn)提醒的。第二點(diǎn)，關(guān)于分什么。從財(cái)務(wù)角度來(lái)說(shuō)，利潤(rùn)是在一定會(huì)計(jì)期間的經(jīng)營(yíng)成果，所以它是個(gè)帶有期間概念的。但一般實(shí)踐當(dāng)中，一個(gè)企業(yè)分紅可能分的并不一定是這一個(gè)期間的，而是累計(jì)利潤(rùn)，是多年累積下來(lái)的未分配利潤(rùn)。甚至還存在另外一種情況，一個(gè)集團(tuán)公司，有很多控股子公司合并報(bào)表的，分的有可能不一定只是自己母公司的利潤(rùn)，還可能合并報(bào)表的時(shí)候把子公司的那些利潤(rùn)一起合并上來(lái)，但是分的錢只是母公司的，還有這一種情況，這些都是實(shí)踐當(dāng)中出現(xiàn)的實(shí)際需要，但這些咱們僅僅看公司法條文的話，其實(shí)是看不太明白的。要求我們還得了解一點(diǎn)財(cái)務(wù)相關(guān)的規(guī)則了，去看財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，得能看懂報(bào)表等等，才能了解利潤(rùn)分配的規(guī)則。

第三點(diǎn)要提醒的是分配順序，指的是公司可分配的財(cái)產(chǎn)，其實(shí)首先是要交稅，這也是個(gè)分配，除了這以外，稅后的利潤(rùn)首先得用來(lái)彌補(bǔ)虧損，然后要按照法律規(guī)定提取10%作為法定公積金，然后如果章程還規(guī)定了任意公積金的話，再提取任意公積金，最后才是向股東分配，所以把最后這個(gè)叫可供股東分配的利潤(rùn)。最后再提醒一點(diǎn)，就是分配的利潤(rùn)實(shí)際上是基于報(bào)表、利潤(rùn)表算出來(lái)的，算出來(lái)是有可分配利潤(rùn)，但是不一定能分，原因是現(xiàn)金流那邊不支持。有些公司就是這樣，有利潤(rùn)，但沒(méi)有現(xiàn)金支撐，這就是前面講的能力很高，但是沒(méi)有魅力，是很賺錢，但是全是欠的，現(xiàn)金流不支持，那這個(gè)公司的質(zhì)量也不太好。所以關(guān)于利潤(rùn)分配三大規(guī)則，我就說(shuō)這么多。

在利潤(rùn)分配這一塊，這次是新增了一條，其實(shí)跟剛才前面講利潤(rùn)分配的執(zhí)行有關(guān)系，以前沒(méi)有相關(guān)規(guī)定，所以往往實(shí)踐當(dāng)中就會(huì)發(fā)生一些爭(zhēng)議，做了決議，但是沒(méi)法執(zhí)行下去或者沒(méi)人執(zhí)行，侵害股東的利益。所以這次新增了二百一十二條，“股東會(huì)作出分配利潤(rùn)的決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在股東會(huì)決議作出之日起六個(gè)月內(nèi)進(jìn)行分配。”給董事會(huì)增加了這么一項(xiàng)義務(wù)。這里可以聯(lián)想一下，如果董事會(huì)沒(méi)有在規(guī)定的期限內(nèi)進(jìn)行分配，那就要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，可能就是所謂的損害股東利益的責(zé)任。這是關(guān)于利潤(rùn)分配的第二點(diǎn)。

第三點(diǎn)，講一下彌補(bǔ)虧損的事，這也是這次公司法修訂的時(shí)候，一個(gè)重要的變化。先來(lái)簡(jiǎn)單梳理一下歷史，公積金彌補(bǔ)公司虧損，公積金包括法定公積金、任意公積金、資本公積金，這些都叫公積金。在2005年之前，也就是93年、99年的公司法都沒(méi)有規(guī)定資本公積金不能彌補(bǔ)虧損，至少是沒(méi)有明說(shuō)不能。其實(shí)那個(gè)年代是有一些公司用資本公積彌補(bǔ)過(guò)虧損的，2005年公司法第一次修訂的時(shí)候，把資本公積金不得彌補(bǔ)虧損這個(gè)規(guī)定加上了，所以從歷史看，這次公司法在這兒的修訂也不算突然變成這樣子，只不過(guò)這次吸取過(guò)去的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，沒(méi)有直接規(guī)定可以用來(lái)彌補(bǔ)虧損，而是建立了一個(gè)新的規(guī)則，如果要彌補(bǔ)的話，首先要講順序，公積金彌補(bǔ)公司的虧損應(yīng)當(dāng)先用任意公積金、法定公積金；仍然不能彌補(bǔ)的，才能用資本公積來(lái)彌補(bǔ)，這是第一條想提醒的。

第二條就是按照規(guī)定，目前還沒(méi)有看到，按照規(guī)定具體指的是按什么規(guī)定？我個(gè)人的理解可能是兩個(gè)。第一點(diǎn)資本公積金，資本公積金這個(gè)東西比較復(fù)雜，本身有不同的來(lái)源，所以有可能這個(gè)規(guī)定不是所有來(lái)源的資本公積金都能用來(lái)彌補(bǔ)虧損，比如說(shuō)只允許用資本溢價(jià)形成的資本公積金去彌補(bǔ)，但這個(gè)到底是什么，咱們還是得等進(jìn)一步明確的規(guī)定，這是第一點(diǎn)。

第二點(diǎn)資本公積彌補(bǔ)虧損，還有可能是區(qū)分是怎么形成的虧損。因?yàn)槲沂崂須v史的時(shí)候發(fā)現(xiàn)以前被允許用來(lái)彌補(bǔ)虧損，主要還是發(fā)生在公司重組并購(gòu)等等這樣的一些交易，導(dǎo)致的巨額虧損，預(yù)計(jì)很多年都彌補(bǔ)不了，這個(gè)后果就很嚴(yán)重，彌補(bǔ)不了就沒(méi)法分紅，尤其是上市公司沒(méi)法分紅的話，會(huì)對(duì)股民造成很大影響。另外一方面是有些公司如果長(zhǎng)期沒(méi)法彌補(bǔ)虧損的話，再融資可能也會(huì)受限；然后再進(jìn)一步倒推，就不利于資本市場(chǎng)的運(yùn)作，比如說(shuō)不利于一些公司被收購(gòu)，不利于一些公司的重組。所以第二個(gè)可能是，按照規(guī)定里面的這個(gè)規(guī)定是不是有可能區(qū)分，要彌補(bǔ)的是什么情形導(dǎo)致的虧損。所以這是在看到明確的規(guī)定之前，我個(gè)人的理解，可能在使用資本公積金彌補(bǔ)虧損的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)符合這些條件，這就是關(guān)于利潤(rùn)分配這一塊這三個(gè)小問(wèn)題。

接下來(lái)再看減資，關(guān)于減資也是說(shuō)三點(diǎn)，普通減資、簡(jiǎn)易減資、同比減資跟定向減資，最后再說(shuō)一下責(zé)任問(wèn)題。

原來(lái)的關(guān)于減資的規(guī)定，主要是程序比較麻煩，現(xiàn)在也基本上保留了，比如，減資的話，要通知債權(quán)人，要公告45天，在實(shí)操當(dāng)中其實(shí)就顯得非常的麻煩。當(dāng)然更重要的是，因?yàn)橛羞@樣子的規(guī)定，尤其是一般減資的時(shí)候，給減資的這家公司的債權(quán)人就創(chuàng)設(shè)了一項(xiàng)權(quán)利，債權(quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)；自公告之日起45天有權(quán)要求清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，各位，這個(gè)其實(shí)是非常嚴(yán)重的一個(gè)狀態(tài)。這一條規(guī)定就導(dǎo)致公司不敢輕易減資，如果真的有大量的債務(wù)在外面的話，減資在極端情況下，就意味著一次清算。當(dāng)然如果能搞定所有的債權(quán)人，那是另當(dāng)別論。從制度設(shè)計(jì)上來(lái)說(shuō)，這個(gè)程序不亞于公司的一次清算，這是一般減資。

為什么要出臺(tái)這么嚴(yán)格的規(guī)定，還是基于過(guò)去注冊(cè)資本的理解，覺(jué)得減資是不利于保護(hù)債權(quán)人利益的。大家還記得我一開(kāi)始說(shuō)的資本的功能有一項(xiàng)就是要調(diào)和債權(quán)人與股東之間的矛盾，減資可能是股東的訴求，但是減資可能會(huì)減損公司的償債能力，就會(huì)有可能損害債權(quán)人的利益，所以就提了這么嚴(yán)格的要求。但是說(shuō)實(shí)話，不管原來(lái)的減資規(guī)定還是現(xiàn)在的減資規(guī)定都有點(diǎn)粗糙。實(shí)踐當(dāng)中有很多案例，尤其是過(guò)去一些年在涉及到對(duì)賭條款相關(guān)案例討論的時(shí)候，大家都關(guān)注到了，減資其實(shí)不一定就會(huì)減損公司的償債能力，減資還包括形式減資和實(shí)質(zhì)減資，不一定拿走東西，所以到底應(yīng)該以什么樣的標(biāo)準(zhǔn)去判斷、去制定這樣的規(guī)則，其實(shí)有很多不同的辦法，但是現(xiàn)在的公司法關(guān)于這塊的規(guī)定是還是比較粗糙的。

所謂簡(jiǎn)易減資也就是在一般減資的基礎(chǔ)上簡(jiǎn)化一下，像新公司法二百二十五條第二款規(guī)定的，“依照前款規(guī)定減少注冊(cè)資本的，不適用前條第二款的規(guī)定，但應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)作出減少注冊(cè)資本決議之日起三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告?！鼻皸l第二款就是剛才說(shuō)的，提前通知之類的一般的減資程序。如果符合這個(gè)條件，就可以不適用一般的減資，也就是不用通知債權(quán)人，也不用等45天，就可以減資。但是有前提條件，前提條件就是公司在彌補(bǔ)虧損以后，仍然有虧損，沒(méi)辦法，通過(guò)減少注冊(cè)資本，來(lái)彌補(bǔ)虧損；要求就是，既然是簡(jiǎn)易減資，用來(lái)彌補(bǔ)虧損，就只能彌補(bǔ)虧損，不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)，就僅僅只能彌補(bǔ)虧損，這是一個(gè)前提條件。另外還有一個(gè)要求，雖然不用等45天了，但是還是應(yīng)當(dāng)就減資事項(xiàng)在報(bào)紙上或者國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進(jìn)行公告，這是一個(gè)前提、一個(gè)要求。

第三點(diǎn)，簡(jiǎn)易減資以后，利潤(rùn)分配是有所限制的。第三款規(guī)定，“公司依照前兩款的規(guī)定減少注冊(cè)資本后，在法定公積金和任意公積金累計(jì)額達(dá)到公司注冊(cè)資本百分之五十前，不得分配利潤(rùn)?！边@意思是，原來(lái)減資確實(shí)是減少了公司的注冊(cè)資本，資本的保障功能會(huì)受影響，得等恢復(fù)起來(lái)以后，才能繼續(xù)通過(guò)利潤(rùn)分配的方式給股東回報(bào)，這是關(guān)于普通減資和簡(jiǎn)易減資。

第二個(gè)小點(diǎn)就是同比減資和定向減資。這一條大家關(guān)注這次修法過(guò)程的話都知道，在第一稿、第二稿的時(shí)候都沒(méi)有涉及，但是在第三稿的時(shí)候突然增加了一條，除了法律另有規(guī)定以外，不準(zhǔn)做定向減資，就是不同比例減資。當(dāng)時(shí)是把很多人嚇一跳，畢竟定向減資，也就是不同比例減資這種規(guī)則，算是股權(quán)退出機(jī)制的三大方式之一。從一個(gè)公司里面實(shí)現(xiàn)股權(quán)退出的三種方式，轉(zhuǎn)讓、定向減資和公司清算。轉(zhuǎn)讓不用說(shuō)，解散是公司都沒(méi)了，最后中間定向減資其實(shí)也算是一個(gè)比較重要的途徑，如果將其徹底拿掉的話，確實(shí)不太合適。當(dāng)然很多學(xué)者也指出，其實(shí)沒(méi)有必要，這些事還是交給公司自己來(lái)決定比較好。因?yàn)槎ㄏ驕p資確實(shí)是，既會(huì)影響股東跟債權(quán)人之間的利益沖突，同時(shí)也導(dǎo)致股東和股東之間利益沖突。我們討論的利益沖突的問(wèn)題，在定向減資上確實(shí)比較集中，所以這個(gè)規(guī)則也就顯得備受關(guān)注。

但現(xiàn)在還好，新法公布以后，我們發(fā)現(xiàn)還是將其保留了，只不過(guò)調(diào)整成原則上是同比例減資，如果法律另有規(guī)定、或者有限公司的全體股東另有約定、或者股份公司的章程另有規(guī)定的除外，至少留了這個(gè)口子。過(guò)去在司法實(shí)踐當(dāng)中，各地各級(jí)法院出過(guò)很多關(guān)于定向減資的判例，關(guān)于定向減資到底應(yīng)該是2/3以上股東同意就行，還是全體股東一致同意才行，確有爭(zhēng)議，至少在這里這個(gè)問(wèn)題解決了。就是有限公司的話，想要做定向減資，必須全體股東都同意。

另外還有一個(gè)問(wèn)題就是底下提到的，還是跟投資圈里面經(jīng)常討論的對(duì)賭條款有關(guān)系。對(duì)賭條款里面有各種各樣的對(duì)賭法，其中有一種就是與公司對(duì)賭，而且是股權(quán)回購(gòu)型的對(duì)賭，那就要經(jīng)常用到定向減資。尤其是2019年九民紀(jì)要當(dāng)中，關(guān)于投資人和公司對(duì)賭協(xié)議效力問(wèn)題的說(shuō)法，雖然明確了協(xié)議可以是有效的，但是實(shí)際履行的時(shí)候又要按減資的規(guī)則來(lái)，包括二百二十四條第三款這樣的規(guī)定，我們放在后面的股權(quán)回購(gòu)一起來(lái)說(shuō)。

第三點(diǎn)是違法減資和抽逃出資，公司法二百二十六條、五十三條，對(duì)于違法減資和抽逃出資的責(zé)任作出了規(guī)定，違法減資給公司造成損失，董監(jiān)高就要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。抽逃出資就是股東把錢從公司拿走，其實(shí)也是剛才說(shuō)的類似報(bào)償?shù)膭?dòng)作，但是抽逃出資的具體情形，什么情況是抽逃出資、怎樣能認(rèn)定為抽逃出資，在司法解釋三里面是有列舉的，在此就不展開(kāi)說(shuō)了。是想強(qiáng)調(diào)一下，違法減資，公司法里面規(guī)定的主要是程序違法，如有沒(méi)有通知債權(quán)人、有沒(méi)有公告、有沒(méi)有做出相應(yīng)的決策等等這樣一些規(guī)定。提醒注意一下，可能還會(huì)有違法減資跟抽逃出資結(jié)合在一起的做法，就是在確定減資對(duì)價(jià)的時(shí)候弄虛作假，因?yàn)榉缮蠜](méi)有就減資對(duì)價(jià)應(yīng)該怎么確定作出規(guī)定，只規(guī)定了應(yīng)該制作資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單。比如一塊錢的注冊(cè)資本是少于凈資產(chǎn)退出，還是等于凈資產(chǎn)退出，還是能不能高于凈資產(chǎn)退出，那很顯然如果高于凈資產(chǎn)退出的話，就存在公司有損失的這種情形。這種情況如果存在，我認(rèn)為是給公司造成了損失，債權(quán)人也罷、其他股東也罷，應(yīng)該是可以追究責(zé)任的。這是違法減資和抽逃出資的相關(guān)規(guī)定。

最后是股份回購(gòu)的規(guī)則。股份回購(gòu)跟減資還不能劃等號(hào)，因?yàn)楣煞莼刭?gòu)可以是回購(gòu)以后由公司將其減掉、注銷掉，但也不一定，所以把它給單列出來(lái)。股份回購(gòu)也是股東資本報(bào)償?shù)姆绞街弧?/span>

我們把相關(guān)規(guī)定歸納一下，也是說(shuō)三個(gè)小點(diǎn)。先說(shuō)有限公司的股權(quán)回購(gòu)分三點(diǎn)，第一點(diǎn)就是所謂的法定回購(gòu)，其實(shí)更準(zhǔn)確的應(yīng)該是異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。在修訂前的公司法規(guī)定里面本來(lái)就有，這次依然保留了這個(gè)條款的規(guī)定。問(wèn)題在于，如果不是法律規(guī)定的情形，公司的投資人和公司來(lái)約定，某些情形下，可以由公司從股東手里把相應(yīng)的股權(quán)買走，可不可以？這是過(guò)去經(jīng)常有爭(zhēng)議的一點(diǎn)。有些觀點(diǎn)認(rèn)為，公司法沒(méi)有說(shuō)公司在法定情形以外可以回購(gòu)，所以就不能；有的觀點(diǎn)認(rèn)為，公司法在股份公司這塊專門有一條規(guī)定，公司不得回購(gòu)自己的股權(quán)，除非列舉的那些例外情況，既然有限公司這兒并沒(méi)有說(shuō)不得，那就是可以。這是關(guān)于約定回購(gòu)會(huì)的一些爭(zhēng)議，但是主流的觀點(diǎn)還是，對(duì)于有限公司，法無(wú)禁止即可為，股東和公司之間可以有這樣子的一個(gè)約定。但是難題依然是我剛才講的，如果由公司買走，但回過(guò)頭沒(méi)有及時(shí)轉(zhuǎn)讓的話，要減資又存在一個(gè)難題，這個(gè)放到最后再說(shuō)。

第三個(gè)小問(wèn)題，股東壓迫情形下的回購(gòu)，這個(gè)是我非常激動(dòng)的一個(gè)點(diǎn)。在2020年、2021年的時(shí)候，我們正在辦一個(gè)案件，幫一個(gè)客戶解決一個(gè)老大難問(wèn)題，在那個(gè)事情進(jìn)行過(guò)程中，我們就發(fā)現(xiàn)那是一個(gè)典型的股東壓迫情形；說(shuō)的書面一點(diǎn)就是股東壓迫，實(shí)際就是大股東把小股東欺負(fù)的實(shí)在是太過(guò)分了，什么事兒都沒(méi)有小股東的份兒，小股東任何要求都得不到滿足，欺負(fù)的慘不忍睹。

#延伸閱讀：

• 理解有限公司中的股東壓迫問(wèn)題——最高院指導(dǎo)案例10號(hào)評(píng)析
  

• 股東壓迫情形下公司司法解散案例之二
  

當(dāng)時(shí)我們?cè)谘芯磕莻€(gè)案件過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，其他一些國(guó)家立法上其實(shí)是有股東壓迫情形下的一些制度安排的，但是咱們沒(méi)有；我們找了很多資料，只找到了一個(gè)好早以前的一個(gè)判例，他也沒(méi)明確說(shuō)這就叫股東壓迫，類似于大股東欺負(fù)小股東的時(shí)候，小股東把那個(gè)公司給申請(qǐng)解散了，這個(gè)是非常難得一見(jiàn)的事情。

這次倒沒(méi)有看到，在解散這種路徑上有什么新的變化，但是新增了一條規(guī)定，是八十九條第三款，“公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)”；這也算一大進(jìn)步，小股東實(shí)在是被欺負(fù)的不行就可以走了，這跟異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)還有不太一樣的地方，因?yàn)槟抢镝槍?duì)的是事兒，具體的事兒你不同意，你有不同意見(jiàn)，你可以投票離開(kāi)。這個(gè)是一個(gè)籠統(tǒng)的規(guī)定，控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的就可以有這么一項(xiàng)權(quán)利。

但是我底下提了幾個(gè)關(guān)鍵詞，這一款實(shí)際是跟異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)在一條里面的，異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)是有規(guī)定除斥期間的，就是股東自股東會(huì)決議作出之日起90日內(nèi)，可以請(qǐng)求公司回購(gòu)，這90日，就是除斥期間。但是關(guān)于這一條沒(méi)有說(shuō)、沒(méi)有規(guī)定，我覺(jué)得一個(gè)這個(gè)問(wèn)題就值得探討一下了。

其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)股權(quán)，這個(gè)請(qǐng)求在法律上的性質(zhì)屬于請(qǐng)求權(quán)還是屬于形成權(quán)？它的期限是適用訴訟時(shí)效還是適用除斥期間？我覺(jué)得應(yīng)該是要適用除斥期間。法律上沒(méi)有這個(gè)規(guī)定，我個(gè)人理解應(yīng)該是適用除斥期間，這里也是提出來(lái)聽(tīng)聽(tīng)大家意見(jiàn)，還要繼續(xù)研究。

這是有限公司的股份回購(gòu)，股份公司在這一塊的規(guī)定稍微要少一點(diǎn)，在一百六十一條和一百六十二條分別規(guī)定了兩種情況，沒(méi)有約定回購(gòu)這個(gè)概念，是異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，其實(shí)跟有限公司列舉的情形大致是一樣的。要強(qiáng)調(diào)是的股份公司原則上是不得回購(gòu)的，除非是法律規(guī)定的這幾種情形，而且要注意，在異議回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)那里依然是有除斥期間的規(guī)定的。但是對(duì)公司自己主動(dòng)發(fā)起回購(gòu)的這種情形，只是規(guī)定了這個(gè)相對(duì)應(yīng)的情形由誰(shuí)來(lái)決定，是股東會(huì)決定還是董事會(huì)來(lái)決定，這是一百六十二條的規(guī)定，像如果是要用于員工股權(quán)激勵(lì)的話，就可以由章程或者股東會(huì)來(lái)授權(quán)，讓董事會(huì)來(lái)決定。像公司合并、減資這種情況，那就得交給股東會(huì)，這是股份公司的回購(gòu)規(guī)則，在此就不過(guò)多贅述了。

最后一個(gè)是對(duì)賭回購(gòu)的實(shí)操難題，有限公司的回購(gòu)，約定回購(gòu)，都指向?qū)€回購(gòu)這種實(shí)務(wù)問(wèn)題。

總結(jié)一下，過(guò)去十幾年時(shí)間，對(duì)于投資人和目標(biāo)公司之間的對(duì)賭，首先這種對(duì)賭協(xié)議的效力就爭(zhēng)論了好多年，到底是有效還是無(wú)效的，經(jīng)歷了一個(gè)演變過(guò)程。從最早的甘肅世恒案最高院認(rèn)為，與股東對(duì)賭有效，與公司對(duì)賭無(wú)效開(kāi)始；后來(lái)貿(mào)仲又有案件表明說(shuō)都可以是有效的；再后來(lái)又經(jīng)歷過(guò)幾個(gè)地方法院的判例，反正觀點(diǎn)多有變化。

一直到2019年，九民紀(jì)要總結(jié)過(guò)去經(jīng)驗(yàn)，我記得是江蘇的一個(gè)案件的經(jīng)驗(yàn)，在九民紀(jì)要里面總結(jié)了一下，形成了一個(gè)算是主流觀點(diǎn)，認(rèn)為投資人與公司對(duì)賭協(xié)議只要沒(méi)有違反什么強(qiáng)制性規(guī)定，那就跟一般合同一樣，它都是有效的。但是實(shí)際履行的話要分情況，如果跟公司對(duì)賭是約定現(xiàn)金補(bǔ)償，你就得按利潤(rùn)分配的相關(guān)規(guī)定來(lái)履行，沒(méi)有紅可分那就先等著；如果是股權(quán)回購(gòu)這種方式對(duì)賭，你就得按減資的相關(guān)規(guī)則來(lái)執(zhí)行，這就麻煩了。所以我一直說(shuō)的實(shí)操難題就在這，投資人和公司簽協(xié)議的時(shí)候，都是提前約定，如果相應(yīng)的業(yè)績(jī)目標(biāo)或者上市的目標(biāo)不能達(dá)成的話公司就要按一個(gè)約定的價(jià)格把股東手里的股權(quán)收回去，都是提前約定的。但是真到了那一天，真想做減資的時(shí)候，按照減資的程序要求，你得有一個(gè)股東會(huì)決議，而且現(xiàn)在來(lái)看，如果是定向減資的話，還必須是全體股東一致同意的股東會(huì)決議，這就麻煩了。一個(gè)是投資人的錢已經(jīng)進(jìn)去幾年了，然后其他股東現(xiàn)在不同意，做不出這個(gè)決議的話，就沒(méi)法走下去，這就是當(dāng)公司回購(gòu)遇上定向減資，就會(huì)存在這么一個(gè)障礙，導(dǎo)致協(xié)議實(shí)現(xiàn)不了。我對(duì)此有個(gè)疑問(wèn)，為什么不能將其解釋為公司提前做了一個(gè)股東會(huì)決議附條件生效，如果是這樣子的話，是不是可以在條件具備的那天開(kāi)始算，反正決議都已經(jīng)有了。

最后，也是最近元旦前后，有一個(gè)投資機(jī)構(gòu)來(lái)咨詢的問(wèn)題，投資人手里所享有的回購(gòu)權(quán)或者叫回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，到底受訴訟時(shí)效的約束，還是受除斥期間的約束。

實(shí)踐當(dāng)中的具體判例，各種情況都有，有些判例認(rèn)為回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)是一個(gè)附條件生效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，所以屬于合同的請(qǐng)求權(quán)、債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，可以適用訴訟時(shí)效，就是三年；但是也確實(shí)有相當(dāng)?shù)呐欣?，把投資人手里的這種權(quán)利認(rèn)為是一種形成權(quán)，認(rèn)為只有自己主動(dòng)發(fā)起才能形成，單方面的意思表示就可以導(dǎo)致法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅，就應(yīng)該屬于形成權(quán)，形成權(quán)對(duì)應(yīng)的應(yīng)該是除斥期間，如果沒(méi)有約定的話就是一年。到底如何認(rèn)定，其實(shí)對(duì)于投資人的權(quán)利影響非常大，因?yàn)槿绻且荒赀€是三年，這個(gè)關(guān)系還是非常大的。

這個(gè)問(wèn)題還得持續(xù)去研究，我目前的建議，一是注意回購(gòu)條款的約定，盡量把它約定的詳細(xì)具體，約定成一個(gè)合同的樣子；就是到點(diǎn)就得賣，買的人不得不買，弄成這樣子，盡量往合同的方向靠攏。

另外一個(gè)就是投資人盡快作出決定，不要觀望。比如說(shuō)我再看看、我再等等，真有可能導(dǎo)致有一天想行使權(quán)利的時(shí)候沒(méi)權(quán)利可行使了、權(quán)力消滅了，這就是最后簡(jiǎn)單分享的一個(gè)實(shí)務(wù)當(dāng)中的難題。

到此為止，我把資本報(bào)償?shù)娜齻€(gè)問(wèn)題也說(shuō)完了，分別是利潤(rùn)分配、減少注冊(cè)資本、股份回購(gòu)。當(dāng)然股份回購(gòu)這一塊，其實(shí)本來(lái)還應(yīng)該再說(shuō)一個(gè)新公司法增加的規(guī)定，就是關(guān)于公司的財(cái)務(wù)資助問(wèn)題，其實(shí)也涉及到股東回報(bào)問(wèn)題，但是我個(gè)人覺(jué)得也沒(méi)有理得特別清楚，沒(méi)敢展開(kāi)說(shuō)這個(gè)事兒，在這里提一下這個(gè)問(wèn)題，以后有機(jī)會(huì)可以與大家繼續(xù)討論。

到這兒，今天分享的內(nèi)容就結(jié)束了。小結(jié)一下，資本制度是公司各種制度當(dāng)中非常基礎(chǔ)、非常關(guān)鍵、非常重要的一塊，剛好又是這次公司法修訂涉及的點(diǎn)比較多的一塊，所以特別值得我們非常系統(tǒng)性的梳理和學(xué)習(xí)。今天分成兩大模塊，資本形成和資本報(bào)償，6個(gè)小專題，比較淺顯的跟各位做一個(gè)梳理和分享，希望對(duì)各位的學(xué)習(xí)有所幫助。我的內(nèi)容就這么多，謝謝各位。

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