引言：

據(jù)吳說區(qū)塊鏈發(fā)文，加密交易所 Bybit 起訴負責公司內支付?資的 Ho 女士濫用職權，將大量USDT 轉移到她秘密擁有和控制的地址?？偣厕D移了 4,209,720 個 USDT，導致 117,238.46 美元被支付入她的個人銀行賬戶[1]。

在幣圈，高管涉訴案件并不少見，比如此前的舊瓜：幣圈大佬、OTC場外交易大戶趙東被警方帶走調查；美國商品期貨交易委員會（CFTC）指控幣安及其創(chuàng)始人趙長鵬非法經(jīng)營數(shù)字資產衍生品交易所；OKCoin集團創(chuàng)始人徐明星因卷入炒幣維權糾紛，曾被上海警方帶至上海市公安局浦東分局濰坊新村派出所接受調查；神馬礦機創(chuàng)始人楊作興此前被深圳檢察院以職務侵占罪批捕等。

在幣圈高管涉刑案件中，職務類犯罪往往是高發(fā)罪名之一，今天就來聊聊刑法當中的職務侵占罪。職務侵占罪的行為方式是，公司人員利用職務上的便利，將本單位的財物占為己有。本文講講在幣圈比較典型的幾種情形。

筆者此前曾接到咨詢，某NFT數(shù)字藏品平臺因內部管理混亂，利潤分配不均等問題，大股東將公司款項據(jù)為己有后斷聯(lián)，小股東因數(shù)藏平臺用戶維權原因，被公安以詐騙罪被刑拘，據(jù)了解，大股東將公司錢款用于歸還其個人貸款。此前也有網(wǎng)傳信息，薪付寶ICO項目前COO涉嫌職務侵占。

職務侵占罪的主體是是特殊主體，即“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員”，像數(shù)字藏品平臺，在國內一般都有相對應的注冊公司，若相關公司人員涉嫌職務侵占，則受我國刑法所規(guī)制。但ICO作為代幣發(fā)行眾籌項目，項目發(fā)起方往往并沒有一個法定的公司形式的組織形式，而是一個松散的合作聯(lián)盟，不符合本罪的犯罪主體特征要求，若合作方存在“卷款跑路”等侵害團隊利益的情形，需要采用其他維權手段。

幣圈技術人員的從業(yè)背景更具有行業(yè)屬性，此類案件中，技術人員通過例如篡改公司代碼，修改計算機軟件程序等手段，獲取公司系統(tǒng)管理權限，將公司所有的虛擬貨幣轉移至自己的賬戶。

深圳某公司程序員通過篡改代碼的方式竊取公司虛擬幣，轉入個人地址，后將中心化代幣兌換成鏈上代幣，再兌換成USDT存放進自己的BSC幣安鏈錢包，最終在幣安交易所變現(xiàn)獲利近百萬。最終行為人被法院處以職務侵占罪，被判處有期徒刑2年[2]。

關于行為人涉案行為的定性，是此類案件中爭議較大的問題點。常常會在盜竊罪、非法獲取/控制計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪、職務侵占罪等罪名當中，對涉案罪名予以認定。在前述罪名中，職務侵占罪的量刑起點最高，因此從律師辯護角度，在行為人構罪的前提下，從行為人構成職務侵占罪的角度進行辯護，能夠爭取較低的量刑。

監(jiān)守自盜，往往高發(fā)于公司的財務總監(jiān)、銷售總監(jiān)、人力總監(jiān)等享有職務便利的公司高級管理人員。所謂的“便利條件”，包括主管、管理、經(jīng)手本單位財物的便利條件。例如：財務總監(jiān)通過虛報費用、虛列進貨成本；人力總監(jiān)虛構已離職員工工資進行上報，通過冒領員工工資，達到非法占有公司財產的目的；銷售總監(jiān)將公司貨品自行出售或贈送他人，或收受貨款后未返還公司等。

何某任上海某公司運維工程師，負責公司的比特幣礦機的管理與維護。2021年，何某利用自身管理、維護比特幣礦機的職務便利，多次將屬于公司型號為神馬M21S比特幣礦機販賣，牟利金額97萬余元。被公訴機關以職務侵占罪起訴至法院[3]。

根據(jù)刑法規(guī)定，職務侵占，數(shù)額較大的，才構成犯罪。犯罪數(shù)額在3萬元以上的，處以3年以下有期徒刑，犯罪金額在100萬以上的，處以3~10年有期徒刑。上述案件中，何某的犯罪金額不到100萬，公訴機關的量刑建議為2年6個月有期徒刑。

幣圈從業(yè)人員若涉嫌職務侵占，根據(jù)案件實際情況，可采取從犯罪主體、涉案行為定性，涉案金額等角度進行辯護。

另外，實務中對于是否成立本罪，還要注意以下2個難點：

1、行為人是否“利用職務上的便利”

利用職務上的便利，需要行為人本身具備一定的職權、支配權，經(jīng)辦某事項的便利，或者憑借自身權利，影響他人實施侵占行為。無論是正式工、合同工還是臨時工，都可以成為本罪的主體。

但若只是利用了在工作中較易接觸到作案目標的方便條件, 行為人并沒有看管、保管公司相關財物的職責，不構成本罪。

2、行為人是否將本單位財物“非法占為己有”

這是區(qū)分行為人構成本罪還是其他犯罪（如挪用資金罪）的重要條件之一。是否“以非法占有為目的”，在司法實踐中會與以下判斷角度：

（1）轉移占有公司財物后卷款潛逃；

（2）試圖掩蓋、銷毀公司賬目；

（3）主觀上不愿償還或客觀上并無償還能力；

（4）將財物揮霍；

隨著我國不斷出臺相關法規(guī)條文，我國對于區(qū)塊鏈、虛擬貨幣交易及挖礦、NFT數(shù)字藏品等也持續(xù)不斷的加強監(jiān)管。刑事辯護要結合幣圈的行業(yè)特征、以及對相關法律法規(guī)理解的基礎上，才能夠做到有效辯護，更好的維護當事人的合法權益。

[1]Bybit 薪酬負責人自盜分析：區(qū)塊鏈企業(yè)財務管理存在的漏洞與改進  https://mp.weixin.qq.com/s/qzaWXud0a3s-SykhDWLlRA

[2] 虛擬貨幣案|認罪認罰5年，辯護至2年  https://mp.weixin.qq.com/s/S527RvsfppP-M5icMyP98A

[3] 案號：阿縣檢刑訴〔2021〕29號